上期《擬IPO企業(yè)ESOP實(shí)施要點(diǎn)專題》文章中，老虎ESOP已對擬IPO企業(yè)股權(quán)激勵(lì)的激勵(lì)工具、持股方式及授予股份定價(jià)等關(guān)鍵要點(diǎn)進(jìn)行深度解析，具體內(nèi)容可查看擬IPO企業(yè)ESOP實(shí)施要點(diǎn)專題一：應(yīng)如何確定股權(quán)激勵(lì)的工具、定價(jià)與持股方式？

本期內(nèi)容將繼續(xù)對擬IPO企業(yè)股權(quán)激勵(lì)相關(guān)的激勵(lì)對象與授予規(guī)模、授予股份與認(rèn)購資金來源、鎖定期、退出機(jī)制等方面進(jìn)行深度探討。

關(guān)于激勵(lì)對象與授予規(guī)模的問題

參照中國證監(jiān)會(huì)頒布并施行的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》，激勵(lì)對象可包括公司的董事、監(jiān)事、高管和核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì)的對公司經(jīng)營業(yè)績和未來發(fā)展有直接影響的其他員工，但通常不包括獨(dú)立董事。

實(shí)操過程中，激勵(lì)對象通常可包括以下主體：①公司董事(不含獨(dú)立董事)、高級(jí)管理人員、中層管理人員及核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員。②集團(tuán)和 / 或其他關(guān)聯(lián)方的管理層成員及核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員。③公司治理層和管理層認(rèn)為需要參與該計(jì)劃的其他對象。

對于授予規(guī)模及其實(shí)際分配，老虎ESOP建議，公司可根據(jù)自身的實(shí)際情況，適當(dāng)關(guān)注以下事項(xiàng)：

①授予股份前是否需要根據(jù)服務(wù)年限、崗位、職級(jí)和業(yè)績完成度等考核指標(biāo)設(shè)定授予條件和實(shí)際分配的股份數(shù)。

②公司如計(jì)劃實(shí)施多期股權(quán)激勵(lì)的，各期激勵(lì)計(jì)劃設(shè)立的股份/份額授予條件是否具備一致性和可比性。

③該計(jì)劃如采取分批實(shí)施的方式，應(yīng)考慮預(yù)留適當(dāng)?shù)墓煞?份額。

關(guān)于授予股份與認(rèn)購資金的來源問題

對于授予股份的來源，通常包括控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司股權(quán)回購轉(zhuǎn)讓、激勵(lì)對象對公司增資3種方式。參照過會(huì)案例的具體操作，通常以控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓和激勵(lì)對象對公司增資更為普遍。至于具體采取何種方式，公司可結(jié)合經(jīng)營過程中的資金需求和股權(quán)比例稀釋程度等因素進(jìn)行判斷與取舍。

對于認(rèn)購資金的來源，參照《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》的規(guī)定，首發(fā)企業(yè)一般不適宜為激勵(lì)對象依股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款及其他任何形式的財(cái)務(wù)資助，包括為其貸款提供擔(dān)保。激勵(lì)對象原則上應(yīng)當(dāng)使用其自有資金按約定足額繳納授予股份的認(rèn)購資金。首發(fā)企業(yè)在 IPO 審核中，證監(jiān)會(huì)通常要求中介機(jī)構(gòu)對激勵(lì)對象的資金來源進(jìn)行核查，并對其合法合規(guī)發(fā)表意見。

關(guān)于鎖定期的問題

其一，公司董事和高級(jí)管理人員通過直接持股方式參與股權(quán)激勵(lì)的，其所持有股權(quán)的鎖定期應(yīng)適用《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》及其他規(guī)范性文件的規(guī)定。

其二，公司可在公司章程及相關(guān)認(rèn)購協(xié)議中對授予股份的鎖定期作出特別約定和安排。該特別約定和安排屬于當(dāng)事人意思自治的范疇，在不違反和觸現(xiàn)行法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下對激勵(lì)對象具有約束力。

其三，基于風(fēng)險(xiǎn)和收益相匹配的考慮，鎖定期以3~5年為宜(可考慮約定以首發(fā)上市日和股份授予日二者孰晚者為準(zhǔn))。

關(guān)于退出機(jī)制的問題

通常情況下，針對授予股份在鎖定期屆滿前或行權(quán)前發(fā)生的特定事由，首發(fā)企業(yè)依照公司章程和相關(guān)認(rèn)購協(xié)議的約定享有獨(dú)占性的回購權(quán)。

具體操作如下：因激勵(lì)對象的過失或過錯(cuò)觸發(fā)回購條款的，首發(fā)企業(yè)有權(quán)以平價(jià)甚至折價(jià)的方式回購激勵(lì)對象所持有的全部或部分授予股份；非因激勵(lì)對象的過失或過錯(cuò)觸發(fā)回購條款的，首發(fā)企業(yè)有權(quán)以溢價(jià)的方式回購激勵(lì)對象所持有的全部或部分授予股份。

天下熙熙皆為利來，天下攘攘皆為利往。股權(quán)激勵(lì)作為舶來物，早已成為老生常談的話題。各式流派和各家觀點(diǎn)百家爭鳴，但當(dāng)中亦不乏沽名釣譽(yù)、濫竽充數(shù)之流。對于首發(fā)企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)事項(xiàng)，因其法律調(diào)整和法律適用的特殊性和專業(yè)性，其具體實(shí)施方案不僅應(yīng)符合首發(fā)企業(yè)的實(shí)際情況，同時(shí)亦應(yīng)滿足資本市場各項(xiàng)成文或不成文的規(guī)則和約束，即在制度上能夠規(guī)范股權(quán)激勵(lì)的實(shí)施行為，并根據(jù)宏觀經(jīng)濟(jì)及資本市場的發(fā)展與時(shí)俱進(jìn)制定符合需求的股權(quán)激勵(lì)制度。

鑒于此，老虎ESOP基于現(xiàn)行規(guī)定和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，對股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中涉及的相關(guān)要點(diǎn)及其應(yīng)對措施進(jìn)行上述扼要介紹和論證，望能對利益相關(guān)者和公眾有所裨益。我們相信，對于首發(fā)企業(yè)和資本市場的參與主體而言，唯有合法合規(guī)方可行久致遠(yuǎn)，唯有瞻前顧后方可進(jìn)退有據(jù)。