作為企業(yè)維護人才防線的利器，股權激勵在企業(yè)發(fā)展過程中扮演著越來越重要的角色。

“當前企業(yè)越來越重視股權激勵的‘中長期’激勵效果，4年甚至更長的兌現(xiàn)周期成為主流。而且越來越多的企業(yè)將激勵兌現(xiàn)與業(yè)績指標掛鉤，而不僅是簡單地與服務期綁定?！闭劶爱斍肮蓹嗉畹奶攸c，TI verse特邀專家、上海澄明則正律師事務所合伙人李勤表示。

另外近年來隨著中概股回歸潮，上市公司在不同資本市場橫跨移動給股權激勵管理帶來了更高的要求，相關合規(guī)問題難點也更為突出。

對于股權激勵的實操要點，以及當前環(huán)境下股權激勵新特點、新趨勢，老虎ESOP與TI verse特邀專家、上海澄明則正律師事務所合伙人李勤進行了深度溝通。

（本期內(nèi)容為TI verse專欄文章。TI verse是老虎ESOP打造的高端、專業(yè)的智庫平臺，在這里將會呈現(xiàn)關于一切股權領域、企業(yè)管理相關的思想、智慧的碰撞。目前TI verse已經(jīng)積累了股權服務全生命周期的優(yōu)質合作伙伴資源，以期通過專業(yè)的觀點、意見以及研究成果，為企業(yè)股權領域提供智力支持。）

李勤 上海澄明則正律師事務所合伙人

在私募投融資、并購重組和境外資本市場領域擁有豐富經(jīng)驗，尤其擅長涉外股權交易和新經(jīng)濟行業(yè)，熟悉香港和美國資本市場的相關規(guī)則和海外架構企業(yè)的公司治理。擁有多年陪伴初創(chuàng)企業(yè)成長至登陸資本市場和上市后投并服務的豐富經(jīng)驗，為早期客戶提供包括股權結構設計、員工期權計劃、私募投融資、業(yè)務合規(guī)建議等圍繞創(chuàng)業(yè)公司核心關注的專業(yè)法律服務。

以下為分享交流實錄：

近年來有許多中概股回歸香港市場，您如何看待中概股赴港上市潮？

李勤：從制度規(guī)則和實際案例來看，擬回歸的中概股主要有以下幾種選項：二次上市、雙重上市、私有化后重新上市。

大家從近年百度、阿里、京東、網(wǎng)易、B站等明星企業(yè)的回歸也能看到，香港聯(lián)交所基本上是美國中概股回歸的不二之選。此外，新加坡交易所今年也因蔚來汽車的登陸重新受到關注。

其實A股資本市場從政策規(guī)則層面也有不小的空間，只是目前實際案例相對較少、審核也相對更嚴格，但隨著國際資本市場格局變化的進一步深化，不排除CDR在未來被越來越多的中概股所考慮。

您覺得近些年來中概股的股權激勵有哪些新特點和新趨勢？

李勤：近年來隨著資本市場基礎制度不斷完善的背景下，股權激勵的使用整體呈現(xiàn)上升趨勢，特別是在高管和員工薪酬中的比例持續(xù)上升，赴香港上市中國公司高管的整體薪酬中，越來越多的高管薪酬由股權激勵構成，長期激勵占整體薪酬的比例不斷提高。

新經(jīng)濟板塊實施股權激勵的企業(yè)占比相對較高，從行業(yè)分布來看，信息技術、工業(yè)、可選消費和材料板塊的上市公司實施股權激勵的項目相對較多，而電信服務、金融、能源、公共事業(yè)板塊相對較少。

采用組合激勵工具的公司比例持續(xù)上升，之前多數(shù)公司習慣性采用單一的Option或RSU，近年來我們在服務客戶的過程中注意到，采用期權、限制性股票、限制性股票單位、甚至期權信托、ELP等方式搭建的激勵架構越來越多，方式趨于組合化，說明企業(yè)在選擇不同激勵方式實現(xiàn)自己的商業(yè)和激勵目的方面變得更加成熟。

有統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2020年和2021年，在香港上市公司中，限制性股票已經(jīng)超過了股票期權，成為最普遍的激勵工具。

堅持股權激勵中長期考核機制的公司持續(xù)增加，近年來在我們服務的客戶中，激勵方案采用在4年或以上兌現(xiàn)周期的企業(yè)成為主流，在整體企業(yè)中占9成以上，并且有超過一半的企業(yè)將兌現(xiàn)期與年度業(yè)績指標完成掛鉤，而不再只是簡單地與服務期間綁定。整體上企業(yè)越來越看重“中長期”激勵效果。

對企業(yè)來說，股權激勵是不是已經(jīng)成為必需品？您如何看待股權激勵的意義？

李勤：近年來越來越多的企業(yè)通過股權激勵方式來激勵員工，將傳統(tǒng)單一的雇傭關系進化為利益共享的模式，以此增強公司核心團隊的凝聚力、提升管理人員的積極性，從而推動企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。雖然企業(yè)在不同發(fā)展階段對股權激勵的設置會有所不同，但無論對于在初創(chuàng)階段的企業(yè)還是已經(jīng)成功上市的企業(yè)來說，股權激勵都可以起到以上作用。

當然不同的行業(yè)對股權激勵的需求度也有差異，某些行業(yè)的現(xiàn)金流較為可觀，行業(yè)屬性決定了現(xiàn)金是從業(yè)人員優(yōu)先于股權激勵的選擇。因此不是所有的企業(yè)都適合“大搞特搞”股權激勵，這是專業(yè)律師和其他專業(yè)機構需要幫助企業(yè)進行甄別判斷的。

對于不同階段企業(yè)的股權激勵，您有什么建議？

李勤：在早期發(fā)展階段，股權激勵方案的設計和實施更強調的是把機制建立起來。因為在這個階段公司資金、品牌這些還沒有那么強，所以方案設計要更注重激勵對象的獲得感，這樣才能在公司早期吸引到優(yōu)秀人才。

從B輪甚至C輪、到IPO之間為相對成熟的公司，該階段的公司已經(jīng)找到了自己的商業(yè)模式，在一個商業(yè)模式不斷復制、放大的過程中，所以更重要的是建立一個規(guī)則、形成一套體系，找到更適合自己公司、更具效果的激勵模式。

IPO之后的公司就必須要尊重市場的規(guī)則。資本市場對股權激勵都會有一些相關的規(guī)定，同時要更加關注競爭對手的信息。在與業(yè)務競爭對手的人才競爭中，一方面要確保自己的激勵方案能對外界人才有吸引力，另一方面也要保證激勵方案能留住公司現(xiàn)有的人才。

從您的經(jīng)驗來看，在企業(yè)上市前的融資過程中，股權激勵會如何影響融資？

李勤：在企業(yè)的早期融資階段，原則上投資人對公司股權激勵的關注點主要看是否根據(jù)企業(yè)的發(fā)展階段及未來人才的引入計劃，預留了足夠的期權池份額；已經(jīng)發(fā)放的期權池是否合規(guī)，是否和歷史員工在股權激勵層面是否有糾紛；基于股權激勵發(fā)放的股權（包括已行權的股權安排）是否會影響公司股權結構的穩(wěn)定；以及整體的股權激勵份額預留安排是否會影響投資人的持股比例。

在此階段，投資人通常不會過度關注激勵方案實施的具體細節(jié)，而是給予企業(yè)相當程度的自主空間。在滿足上述要求的情況下，對于一個早期公司而言，一個合理且可預期的激勵池預留及激勵方案，更多是通過展示公司管理層對企業(yè)未來經(jīng)營及人才引進的良好預期以及公司良好的人力資源管理能力，給到投資人信心，從而對融資工作形成正向的反饋。

對于臨近上市階段的公司而言，按照我們的經(jīng)驗，個別投資人還會關注諸如公司的激勵方案及其實施細節(jié)是否能夠滿足擬上市地交易所和監(jiān)管機關對于股權激勵的要求，公司股權激勵行權價格的設置帶來的相應的股份支付問題及對公司財務報表的影響，以及對于激勵份額及行權后股權在公司上市后的鎖定期安排等問題。

在此階段，投資人對公司激勵方案的關注點更多與上市審核要求以及對公司的估值影響相掛鉤。相比于早期公司，投資人對于臨上市階段公司股權激勵方案的關注點相應更為具體且有明確的指向性。如果公司能夠預判相關問題并提早進行相應的方案設計和條款安排，則有助于該階段的投資人對公司形成正向的判斷。

中概股公司在股權激勵實施方面，有哪些常見的合規(guī)風險問題？

李勤：中國公司赴境外上市的情形下，股權激勵常見的實操問題和需要注意的合規(guī)風險主要涉及以下幾個方面：（1）外翻重組；（2）外匯合規(guī)；（3）稅務合規(guī)。

（1）外翻重組

越來越多擬赴境外上市的中國企業(yè)在前期融資階段就采取了股權激勵，對于擬通過紅籌架構上市的中國企業(yè)來說，如何在重組的過程中將已實施的股權激勵方案翻至境外擬上市公司層面是較為常見的問題。

（2）外匯合規(guī)

但凡涉及到境外架構，就繞不開外匯登記。而我國現(xiàn)行的外匯管理制度針對企業(yè)在境外上市前和上市后實施的股權激勵也存在區(qū)別。

（a）外匯監(jiān)管—37號文登記

根據(jù)《國家外匯管理局關于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（也即通常所稱的37號文）的規(guī)定，紅籌架構下的擬上市境外公司的股權激勵對象若為境內(nèi)居民且在上市前行權，則其應當按照37號文的規(guī)定辦理外匯登記手續(xù)。

（b）上市后的外匯監(jiān)管—7號文登記

境內(nèi)企業(yè)在上市后，被授予期權的境內(nèi)員工一旦行權，則需要根據(jù)《國家外匯管理局關于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權激勵計劃外匯管理有關問題的通知》（也即通常所稱的7號文）的規(guī)定辦理外匯登記手續(xù)。

根據(jù)7號文的規(guī)定，參與同一項境外上市公司股權激勵計劃的境內(nèi)個人，應通過所屬境內(nèi)公司集中委托一家境內(nèi)代理機構統(tǒng)一辦理外匯登記、賬戶開立及資金劃轉與匯兌等有關事項，并應由一家境外受托機構統(tǒng)一負責辦理個人行權、購買與出售對應股票或權益以及相應資金劃轉等事項。

在實踐中，相比于37號文登記，7號文項下的外匯登記可操作性更強，因此更為常見。

（3）稅務合規(guī)

針對稅務合規(guī)，主要需要留意不同激勵方式對應的納稅環(huán)節(jié)和政策。比如，針對RSU，個人所得稅在歸屬的時點即需繳納；而針對期權，個人所得稅的繳納節(jié)點則是在行權之時。

老虎ESOP在ESOP納稅管理方面有著十分豐富的經(jīng)驗，具體有關稅務合規(guī)的事宜，大家可以參考老虎ESOP以往關于股權激勵稅務方面的文章。

近年來中概股回歸A股的交易十分常見，您認為涉及不同資本市場的股權激勵安排及轉化問題而言，在此類交易中是否需要對股權激勵進行特殊安排？

李勤：在中概股回A的交易中，對境外標的公司的員工已經(jīng)實施的股權激勵的妥善安排是交易各方的共同訴求。

從境外標的公司股東的角度來看，妥善安排公司員工的利益是成功出售的前提。從境外標的公司員工的角度出發(fā)，受中國資本市場的高市盈率等因素吸引，且考慮其多數(shù)為中國籍自然人的身份，多數(shù)員工也希望能妥善地將自己持有的激勵份額轉為中國公司股權。

在中概股回A交易的實操案例中，激勵方案的妥善轉換，關鍵點在于解決因中國法律制度、監(jiān)管體系與英美法系國家存在差異，而導致股權激勵在中國監(jiān)管框架下的合規(guī)問題，對此，常見的問題點和處理安排包括（在此僅舉幾例）：

（1）考慮境外標的公司員工可能存在不同國籍，不同管理層級以及和公司不同的綁定程度，可以在綜合考慮員工的國籍、綁定程度、退出需求等因素后設立多個平臺，將不同類型的被激勵員工放置到不同的平臺中，實現(xiàn)多元化的利益訴求；

（2）股份支付也是境外上市公司回歸過程中常見的關注點，核心目標是避免因為股份支付影響公司A股上市財務指標門檻的問題，確保公司歷史上已經(jīng)因股權激勵份額而被計提的股份支付金額得到認可，避免因跨境重組交易而導致股份支付的重新計算；

（3）如果股權激勵平臺在境外，且參與的部分被激勵員工為中國籍員工（不含持有境外合法身份的中國籍員工）或在中國境內(nèi)習慣性居住的外國員工，則根據(jù)外管局有關規(guī)定，該等被激勵員工需要進行相關的外匯登記；

（4）境外公司在“回A”時未行權的激勵份額，在回歸A股的交易背景下，根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》等規(guī)定，擬上市企業(yè)的股權結構在向證監(jiān)會申報之前應清晰明確、且保持穩(wěn)定；為此，就境外未行權期權在境內(nèi)的處置，可能需要安排一定的加速行權機制，以滿足A股“股權結構清晰”的審核要求；

（5）此類交易中同時也應當考慮員工所在地法律對于股權激勵的有關規(guī)定。以美國員工為例，如被激勵員工被視為“合格投資者”（“Accredited Investor”），則收購主體對其股權激勵無需向美國證券交易委員會申報；如被激勵員工并非合格投資者，則收購主體對其進行股權激勵可能負有向SEC申報的義務。企業(yè)需要與境外律師就在不同司法地區(qū)所雇員工的激勵方式、當?shù)胤蛇m用等問題進行咨詢；

除以上外，根據(jù)不同的交易類型，“中概股回A”的交易中還涉及跨境換股及外匯監(jiān)管合規(guī)問題、中國境內(nèi)上市公司股東人數(shù)及穿透核查問題、員工個人稅籌安排問題等，需要結合不同的交易方案及交易訴求，對激勵股權做預先及靈活的方案設計和處理。