作為企業(yè)維護(hù)人才防線的利器，股權(quán)激勵(lì)在企業(yè)發(fā)展過程中扮演著越來越重要的角色。

“當(dāng)前企業(yè)越來越重視股權(quán)激勵(lì)的‘中長(zhǎng)期’激勵(lì)效果，4年甚至更長(zhǎng)的兌現(xiàn)周期成為主流。而且越來越多的企業(yè)將激勵(lì)兌現(xiàn)與業(yè)績(jī)指標(biāo)掛鉤，而不僅是簡(jiǎn)單地與服務(wù)期綁定?！闭劶爱?dāng)前股權(quán)激勵(lì)的特點(diǎn)，TI verse特邀專家、上海澄明則正律師事務(wù)所合伙人李勤表示。

另外近年來隨著中概股回歸潮，上市公司在不同資本市場(chǎng)橫跨移動(dòng)給股權(quán)激勵(lì)管理帶來了更高的要求，相關(guān)合規(guī)問題難點(diǎn)也更為突出。

對(duì)于股權(quán)激勵(lì)的實(shí)操要點(diǎn)，以及當(dāng)前環(huán)境下股權(quán)激勵(lì)新特點(diǎn)、新趨勢(shì)，老虎ESOP與TI verse特邀專家、上海澄明則正律師事務(wù)所合伙人李勤進(jìn)行了深度溝通。

（本期內(nèi)容為TI verse專欄文章。TI verse是老虎ESOP打造的高端、專業(yè)的智庫平臺(tái)，在這里將會(huì)呈現(xiàn)關(guān)于一切股權(quán)領(lǐng)域、企業(yè)管理相關(guān)的思想、智慧的碰撞。目前TI verse已經(jīng)積累了股權(quán)服務(wù)全生命周期的優(yōu)質(zhì)合作伙伴資源，以期通過專業(yè)的觀點(diǎn)、意見以及研究成果，為企業(yè)股權(quán)領(lǐng)域提供智力支持。）

李勤 上海澄明則正律師事務(wù)所合伙人

在私募投融資、并購重組和境外資本市場(chǎng)領(lǐng)域擁有豐富經(jīng)驗(yàn)，尤其擅長(zhǎng)涉外股權(quán)交易和新經(jīng)濟(jì)行業(yè)，熟悉香港和美國(guó)資本市場(chǎng)的相關(guān)規(guī)則和海外架構(gòu)企業(yè)的公司治理。擁有多年陪伴初創(chuàng)企業(yè)成長(zhǎng)至登陸資本市場(chǎng)和上市后投并服務(wù)的豐富經(jīng)驗(yàn)，為早期客戶提供包括股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、員工期權(quán)計(jì)劃、私募投融資、業(yè)務(wù)合規(guī)建議等圍繞創(chuàng)業(yè)公司核心關(guān)注的專業(yè)法律服務(wù)。

以下為分享交流實(shí)錄：

近年來有許多中概股回歸香港市場(chǎng)，您如何看待中概股赴港上市潮？

李勤：從制度規(guī)則和實(shí)際案例來看，擬回歸的中概股主要有以下幾種選項(xiàng)：二次上市、雙重上市、私有化后重新上市。

大家從近年百度、阿里、京東、網(wǎng)易、B站等明星企業(yè)的回歸也能看到，香港聯(lián)交所基本上是美國(guó)中概股回歸的不二之選。此外，新加坡交易所今年也因蔚來汽車的登陸重新受到關(guān)注。

其實(shí)A股資本市場(chǎng)從政策規(guī)則層面也有不小的空間，只是目前實(shí)際案例相對(duì)較少、審核也相對(duì)更嚴(yán)格，但隨著國(guó)際資本市場(chǎng)格局變化的進(jìn)一步深化，不排除CDR在未來被越來越多的中概股所考慮。

您覺得近些年來中概股的股權(quán)激勵(lì)有哪些新特點(diǎn)和新趨勢(shì)？

李勤：近年來隨著資本市場(chǎng)基礎(chǔ)制度不斷完善的背景下，股權(quán)激勵(lì)的使用整體呈現(xiàn)上升趨勢(shì)，特別是在高管和員工薪酬中的比例持續(xù)上升，赴香港上市中國(guó)公司高管的整體薪酬中，越來越多的高管薪酬由股權(quán)激勵(lì)構(gòu)成，長(zhǎng)期激勵(lì)占整體薪酬的比例不斷提高。

新經(jīng)濟(jì)板塊實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的企業(yè)占比相對(duì)較高，從行業(yè)分布來看，信息技術(shù)、工業(yè)、可選消費(fèi)和材料板塊的上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的項(xiàng)目相對(duì)較多，而電信服務(wù)、金融、能源、公共事業(yè)板塊相對(duì)較少。

采用組合激勵(lì)工具的公司比例持續(xù)上升，之前多數(shù)公司習(xí)慣性采用單一的Option或RSU，近年來我們?cè)诜?wù)客戶的過程中注意到，采用期權(quán)、限制性股票、限制性股票單位、甚至期權(quán)信托、ELP等方式搭建的激勵(lì)架構(gòu)越來越多，方式趨于組合化，說明企業(yè)在選擇不同激勵(lì)方式實(shí)現(xiàn)自己的商業(yè)和激勵(lì)目的方面變得更加成熟。

有統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2020年和2021年，在香港上市公司中，限制性股票已經(jīng)超過了股票期權(quán)，成為最普遍的激勵(lì)工具。

堅(jiān)持股權(quán)激勵(lì)中長(zhǎng)期考核機(jī)制的公司持續(xù)增加，近年來在我們服務(wù)的客戶中，激勵(lì)方案采用在4年或以上兌現(xiàn)周期的企業(yè)成為主流，在整體企業(yè)中占9成以上，并且有超過一半的企業(yè)將兌現(xiàn)期與年度業(yè)績(jī)指標(biāo)完成掛鉤，而不再只是簡(jiǎn)單地與服務(wù)期間綁定。整體上企業(yè)越來越看重“中長(zhǎng)期”激勵(lì)效果。

對(duì)企業(yè)來說，股權(quán)激勵(lì)是不是已經(jīng)成為必需品？您如何看待股權(quán)激勵(lì)的意義？

李勤：近年來越來越多的企業(yè)通過股權(quán)激勵(lì)方式來激勵(lì)員工，將傳統(tǒng)單一的雇傭關(guān)系進(jìn)化為利益共享的模式，以此增強(qiáng)公司核心團(tuán)隊(duì)的凝聚力、提升管理人員的積極性，從而推動(dòng)企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。雖然企業(yè)在不同發(fā)展階段對(duì)股權(quán)激勵(lì)的設(shè)置會(huì)有所不同，但無論對(duì)于在初創(chuàng)階段的企業(yè)還是已經(jīng)成功上市的企業(yè)來說，股權(quán)激勵(lì)都可以起到以上作用。

當(dāng)然不同的行業(yè)對(duì)股權(quán)激勵(lì)的需求度也有差異，某些行業(yè)的現(xiàn)金流較為可觀，行業(yè)屬性決定了現(xiàn)金是從業(yè)人員優(yōu)先于股權(quán)激勵(lì)的選擇。因此不是所有的企業(yè)都適合“大搞特搞”股權(quán)激勵(lì)，這是專業(yè)律師和其他專業(yè)機(jī)構(gòu)需要幫助企業(yè)進(jìn)行甄別判斷的。

對(duì)于不同階段企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)，您有什么建議？

李勤：在早期發(fā)展階段，股權(quán)激勵(lì)方案的設(shè)計(jì)和實(shí)施更強(qiáng)調(diào)的是把機(jī)制建立起來。因?yàn)樵谶@個(gè)階段公司資金、品牌這些還沒有那么強(qiáng)，所以方案設(shè)計(jì)要更注重激勵(lì)對(duì)象的獲得感，這樣才能在公司早期吸引到優(yōu)秀人才。

從B輪甚至C輪、到IPO之間為相對(duì)成熟的公司，該階段的公司已經(jīng)找到了自己的商業(yè)模式，在一個(gè)商業(yè)模式不斷復(fù)制、放大的過程中，所以更重要的是建立一個(gè)規(guī)則、形成一套體系，找到更適合自己公司、更具效果的激勵(lì)模式。

IPO之后的公司就必須要尊重市場(chǎng)的規(guī)則。資本市場(chǎng)對(duì)股權(quán)激勵(lì)都會(huì)有一些相關(guān)的規(guī)定，同時(shí)要更加關(guān)注競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的信息。在與業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的人才競(jìng)爭(zhēng)中，一方面要確保自己的激勵(lì)方案能對(duì)外界人才有吸引力，另一方面也要保證激勵(lì)方案能留住公司現(xiàn)有的人才。

從您的經(jīng)驗(yàn)來看，在企業(yè)上市前的融資過程中，股權(quán)激勵(lì)會(huì)如何影響融資？

李勤：在企業(yè)的早期融資階段，原則上投資人對(duì)公司股權(quán)激勵(lì)的關(guān)注點(diǎn)主要看是否根據(jù)企業(yè)的發(fā)展階段及未來人才的引入計(jì)劃，預(yù)留了足夠的期權(quán)池份額；已經(jīng)發(fā)放的期權(quán)池是否合規(guī)，是否和歷史員工在股權(quán)激勵(lì)層面是否有糾紛；基于股權(quán)激勵(lì)發(fā)放的股權(quán)（包括已行權(quán)的股權(quán)安排）是否會(huì)影響公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定；以及整體的股權(quán)激勵(lì)份額預(yù)留安排是否會(huì)影響投資人的持股比例。

在此階段，投資人通常不會(huì)過度關(guān)注激勵(lì)方案實(shí)施的具體細(xì)節(jié)，而是給予企業(yè)相當(dāng)程度的自主空間。在滿足上述要求的情況下，對(duì)于一個(gè)早期公司而言，一個(gè)合理且可預(yù)期的激勵(lì)池預(yù)留及激勵(lì)方案，更多是通過展示公司管理層對(duì)企業(yè)未來經(jīng)營(yíng)及人才引進(jìn)的良好預(yù)期以及公司良好的人力資源管理能力，給到投資人信心，從而對(duì)融資工作形成正向的反饋。

對(duì)于臨近上市階段的公司而言，按照我們的經(jīng)驗(yàn)，個(gè)別投資人還會(huì)關(guān)注諸如公司的激勵(lì)方案及其實(shí)施細(xì)節(jié)是否能夠滿足擬上市地交易所和監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)于股權(quán)激勵(lì)的要求，公司股權(quán)激勵(lì)行權(quán)價(jià)格的設(shè)置帶來的相應(yīng)的股份支付問題及對(duì)公司財(cái)務(wù)報(bào)表的影響，以及對(duì)于激勵(lì)份額及行權(quán)后股權(quán)在公司上市后的鎖定期安排等問題。

在此階段，投資人對(duì)公司激勵(lì)方案的關(guān)注點(diǎn)更多與上市審核要求以及對(duì)公司的估值影響相掛鉤。相比于早期公司，投資人對(duì)于臨上市階段公司股權(quán)激勵(lì)方案的關(guān)注點(diǎn)相應(yīng)更為具體且有明確的指向性。如果公司能夠預(yù)判相關(guān)問題并提早進(jìn)行相應(yīng)的方案設(shè)計(jì)和條款安排，則有助于該階段的投資人對(duì)公司形成正向的判斷。

中概股公司在股權(quán)激勵(lì)實(shí)施方面，有哪些常見的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)問題？

李勤：中國(guó)公司赴境外上市的情形下，股權(quán)激勵(lì)常見的實(shí)操問題和需要注意的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)主要涉及以下幾個(gè)方面：（1）外翻重組；（2）外匯合規(guī)；（3）稅務(wù)合規(guī)。

（1）外翻重組

越來越多擬赴境外上市的中國(guó)企業(yè)在前期融資階段就采取了股權(quán)激勵(lì)，對(duì)于擬通過紅籌架構(gòu)上市的中國(guó)企業(yè)來說，如何在重組的過程中將已實(shí)施的股權(quán)激勵(lì)方案翻至境外擬上市公司層面是較為常見的問題。

（2）外匯合規(guī)

但凡涉及到境外架構(gòu)，就繞不開外匯登記。而我國(guó)現(xiàn)行的外匯管理制度針對(duì)企業(yè)在境外上市前和上市后實(shí)施的股權(quán)激勵(lì)也存在區(qū)別。

（a）外匯監(jiān)管—37號(hào)文登記

根據(jù)《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（也即通常所稱的37號(hào)文）的規(guī)定，紅籌架構(gòu)下的擬上市境外公司的股權(quán)激勵(lì)對(duì)象若為境內(nèi)居民且在上市前行權(quán)，則其應(yīng)當(dāng)按照37號(hào)文的規(guī)定辦理外匯登記手續(xù)。

（b）上市后的外匯監(jiān)管—7號(hào)文登記

境內(nèi)企業(yè)在上市后，被授予期權(quán)的境內(nèi)員工一旦行權(quán)，則需要根據(jù)《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃外匯管理有關(guān)問題的通知》（也即通常所稱的7號(hào)文）的規(guī)定辦理外匯登記手續(xù)。

根據(jù)7號(hào)文的規(guī)定，參與同一項(xiàng)境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的境內(nèi)個(gè)人，應(yīng)通過所屬境內(nèi)公司集中委托一家境內(nèi)代理機(jī)構(gòu)統(tǒng)一辦理外匯登記、賬戶開立及資金劃轉(zhuǎn)與匯兌等有關(guān)事項(xiàng)，并應(yīng)由一家境外受托機(jī)構(gòu)統(tǒng)一負(fù)責(zé)辦理個(gè)人行權(quán)、購買與出售對(duì)應(yīng)股票或權(quán)益以及相應(yīng)資金劃轉(zhuǎn)等事項(xiàng)。

在實(shí)踐中，相比于37號(hào)文登記，7號(hào)文項(xiàng)下的外匯登記可操作性更強(qiáng)，因此更為常見。

（3）稅務(wù)合規(guī)

針對(duì)稅務(wù)合規(guī)，主要需要留意不同激勵(lì)方式對(duì)應(yīng)的納稅環(huán)節(jié)和政策。比如，針對(duì)RSU，個(gè)人所得稅在歸屬的時(shí)點(diǎn)即需繳納；而針對(duì)期權(quán)，個(gè)人所得稅的繳納節(jié)點(diǎn)則是在行權(quán)之時(shí)。

老虎ESOP在ESOP納稅管理方面有著十分豐富的經(jīng)驗(yàn)，具體有關(guān)稅務(wù)合規(guī)的事宜，大家可以參考老虎ESOP以往關(guān)于股權(quán)激勵(lì)稅務(wù)方面的文章。

近年來中概股回歸A股的交易十分常見，您認(rèn)為涉及不同資本市場(chǎng)的股權(quán)激勵(lì)安排及轉(zhuǎn)化問題而言，在此類交易中是否需要對(duì)股權(quán)激勵(lì)進(jìn)行特殊安排？

李勤：在中概股回A的交易中，對(duì)境外標(biāo)的公司的員工已經(jīng)實(shí)施的股權(quán)激勵(lì)的妥善安排是交易各方的共同訴求。

從境外標(biāo)的公司股東的角度來看，妥善安排公司員工的利益是成功出售的前提。從境外標(biāo)的公司員工的角度出發(fā)，受中國(guó)資本市場(chǎng)的高市盈率等因素吸引，且考慮其多數(shù)為中國(guó)籍自然人的身份，多數(shù)員工也希望能妥善地將自己持有的激勵(lì)份額轉(zhuǎn)為中國(guó)公司股權(quán)。

在中概股回A交易的實(shí)操案例中，激勵(lì)方案的妥善轉(zhuǎn)換，關(guān)鍵點(diǎn)在于解決因中國(guó)法律制度、監(jiān)管體系與英美法系國(guó)家存在差異，而導(dǎo)致股權(quán)激勵(lì)在中國(guó)監(jiān)管框架下的合規(guī)問題，對(duì)此，常見的問題點(diǎn)和處理安排包括（在此僅舉幾例）：

（1）考慮境外標(biāo)的公司員工可能存在不同國(guó)籍，不同管理層級(jí)以及和公司不同的綁定程度，可以在綜合考慮員工的國(guó)籍、綁定程度、退出需求等因素后設(shè)立多個(gè)平臺(tái)，將不同類型的被激勵(lì)員工放置到不同的平臺(tái)中，實(shí)現(xiàn)多元化的利益訴求；

（2）股份支付也是境外上市公司回歸過程中常見的關(guān)注點(diǎn)，核心目標(biāo)是避免因?yàn)楣煞葜Ц队绊懝続股上市財(cái)務(wù)指標(biāo)門檻的問題，確保公司歷史上已經(jīng)因股權(quán)激勵(lì)份額而被計(jì)提的股份支付金額得到認(rèn)可，避免因跨境重組交易而導(dǎo)致股份支付的重新計(jì)算；

（3）如果股權(quán)激勵(lì)平臺(tái)在境外，且參與的部分被激勵(lì)員工為中國(guó)籍員工（不含持有境外合法身份的中國(guó)籍員工）或在中國(guó)境內(nèi)習(xí)慣性居住的外國(guó)員工，則根據(jù)外管局有關(guān)規(guī)定，該等被激勵(lì)員工需要進(jìn)行相關(guān)的外匯登記；

（4）境外公司在“回A”時(shí)未行權(quán)的激勵(lì)份額，在回歸A股的交易背景下，根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》等規(guī)定，擬上市企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)在向證監(jiān)會(huì)申報(bào)之前應(yīng)清晰明確、且保持穩(wěn)定；為此，就境外未行權(quán)期權(quán)在境內(nèi)的處置，可能需要安排一定的加速行權(quán)機(jī)制，以滿足A股“股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰”的審核要求；

（5）此類交易中同時(shí)也應(yīng)當(dāng)考慮員工所在地法律對(duì)于股權(quán)激勵(lì)的有關(guān)規(guī)定。以美國(guó)員工為例，如被激勵(lì)員工被視為“合格投資者”（“Accredited Investor”），則收購主體對(duì)其股權(quán)激勵(lì)無需向美國(guó)證券交易委員會(huì)申報(bào)；如被激勵(lì)員工并非合格投資者，則收購主體對(duì)其進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)可能負(fù)有向SEC申報(bào)的義務(wù)。企業(yè)需要與境外律師就在不同司法地區(qū)所雇員工的激勵(lì)方式、當(dāng)?shù)胤蛇m用等問題進(jìn)行咨詢；

除以上外，根據(jù)不同的交易類型，“中概股回A”的交易中還涉及跨境換股及外匯監(jiān)管合規(guī)問題、中國(guó)境內(nèi)上市公司股東人數(shù)及穿透核查問題、員工個(gè)人稅籌安排問題等，需要結(jié)合不同的交易方案及交易訴求，對(duì)激勵(lì)股權(quán)做預(yù)先及靈活的方案設(shè)計(jì)和處理。