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2022年1月5日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布了《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》。

最近一年，關(guān)于A股獨(dú)立董事制度的討論頗多，討論焦點(diǎn)當(dāng)屬康美財(cái)務(wù)造假事件中的董秘處罰案。

2018年康美藥業(yè)東窗事發(fā)，財(cái)務(wù)造假規(guī)模達(dá)300億元。2021年11月，關(guān)于康美藥業(yè)的追責(zé)審判塵埃落定?？得浪帢I(yè)需向5.2萬(wàn)名投資者賠償24.59億元，原董事長(zhǎng)馬興田獲刑12年并承擔(dān)100%連帶賠償責(zé)任，其他責(zé)任高管乃至負(fù)責(zé)審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所也要承擔(dān)連帶責(zé)任。

值得注意的是，與造假案相關(guān)的5名獨(dú)立董事最多將承擔(dān)1.23億元-2.46億元的連帶賠償責(zé)任。

據(jù)老虎ESOP查詢，康美獨(dú)董的2018年年薪在7萬(wàn)元至10萬(wàn)元之間。10萬(wàn)元的薪酬能帶來(lái)上億元的連帶責(zé)任，拿錢少、責(zé)任大的獨(dú)董瞬間成了“高危職業(yè)”。

康美案件判決之后的當(dāng)月內(nèi)，A股共有39家上市公司發(fā)布獨(dú)董辭職公告，辭職獨(dú)董人數(shù)達(dá)到了43個(gè)，大部分人的辭職原因?yàn)椤皞€(gè)人原因”。其中開(kāi)山股份獨(dú)董史習(xí)民辭職導(dǎo)致了股價(jià)大跌，甚至還引發(fā)了開(kāi)山股份相關(guān)方的公開(kāi)譴責(zé)。

康美案也成了中國(guó)獨(dú)董制度變革的契機(jī)，證監(jiān)會(huì)在今年初正式發(fā)布了《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》。作為現(xiàn)代公司治理的一部分，中國(guó)獨(dú)董制度已經(jīng)迎來(lái)變革的分水嶺。

獨(dú)董制度的內(nèi)核是“保護(hù)中小股東利益”

獨(dú)立董事制度源自國(guó)外，最早在20世紀(jì)末出現(xiàn)在中國(guó)政策法規(guī)中。該制度的用意是在董事會(huì)中設(shè)立與大股東、管理層沒(méi)有利害關(guān)系的外部董事，形成權(quán)利制衡與監(jiān)督，制約董事會(huì)內(nèi)部權(quán)利過(guò)于集中的情形。

1997年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司章程指引》中最先提到了獨(dú)董制度，規(guī)定“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”。

2001年我國(guó)正式建立上市公司獨(dú)立董事制度，當(dāng)年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》明確要求上市公司需建立獨(dú)立董事制度，要求獨(dú)立董事人數(shù)應(yīng)達(dá)到董事會(huì)總?cè)藬?shù)的三分之一，且至少包括1名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。

2004年證監(jiān)會(huì)再次發(fā)布規(guī)定完善獨(dú)董制度，強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。

獨(dú)立董事這一職位主要為保障中小股東的利益。

在上市公司的治理結(jié)構(gòu)中，大股東往往能夠提名、選舉出維護(hù)自身利益的董事。但廣大中小股東們往往沒(méi)有提名董事人選的機(jī)會(huì)，獨(dú)立董事的存在補(bǔ)齊了中小股東們?cè)诙聲?huì)的影響力短板。而且相關(guān)政策法規(guī)也明確提到上市公司獨(dú)立董事要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益。

不可否認(rèn)，獨(dú)立董事制度確實(shí)在上市公司治理中形成了有效的外部干預(yù)機(jī)制。但多年來(lái)關(guān)于獨(dú)董未盡責(zé)履職的質(zhì)疑聲也長(zhǎng)期存在，甚至有觀點(diǎn)認(rèn)為部分獨(dú)董常?！伴]眼簽字”。

據(jù)德勤發(fā)布的《2018中國(guó)上市公司獨(dú)立董事調(diào)研報(bào)告》顯示，當(dāng)年A股上市公司獨(dú)董投出反對(duì)票的情況較為少見(jiàn)，其中無(wú)反對(duì)意見(jiàn)的獨(dú)立董事占比為42.5%，提出1-2次反對(duì)意見(jiàn)的獨(dú)董占比47.5%。

獨(dú)董“低薪”問(wèn)題被關(guān)注

當(dāng)然獨(dú)董盡職問(wèn)題也與激勵(lì)機(jī)制相關(guān)。

目前我國(guó)上市公司對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)力度普遍較低，與其承擔(dān)的責(zé)任相比，收益水平顯然拖了后腿。

據(jù)老虎ESOP整理，目前A股公司高管薪酬普遍達(dá)幾十萬(wàn)元，百萬(wàn)年薪也常出現(xiàn)。但獨(dú)立董事中超7成年薪在10萬(wàn)元以下，年薪在5-10萬(wàn)元的比例為41.77%。甚至部分上市公司獨(dú)立董事薪酬不足千元，例如ST貴人獨(dú)董王商利年薪僅500元。

以康美藥業(yè)為例，其在2018年財(cái)務(wù)造假事件爆發(fā)時(shí)，大部分獨(dú)董年薪僅為7萬(wàn)元。相比之下其他高管們的薪酬大部分在40萬(wàn)元以上。

低競(jìng)爭(zhēng)力的薪酬收入很難吸引獨(dú)立董事將更多的時(shí)間用在上市公司履職上。據(jù)德勤數(shù)據(jù)顯示，2018年大部分上市公司獨(dú)立董事每年的辦公時(shí)間僅為10天到30天。

對(duì)于運(yùn)作復(fù)雜的上市公司來(lái)說(shuō)，不到1個(gè)月的履職時(shí)間是否足夠撐得起履職重任，可能要打上一個(gè)問(wèn)號(hào)。

在履職時(shí)間緊促的同時(shí)，有近三分之一獨(dú)董身兼多家上市公司的獨(dú)董，約十分之一的獨(dú)董身兼3家及以上上市公司的獨(dú)董。相對(duì)于獨(dú)董履職的難度與責(zé)任，身兼數(shù)職給盡職履職帶來(lái)的挑戰(zhàn)不言而喻。

在薪酬問(wèn)題之外，很多上市公司獨(dú)董的提名權(quán)問(wèn)題也屢被提及。

據(jù)21世紀(jì)經(jīng)紀(jì)報(bào)道，由于單個(gè)的小股東很難做到持股1%以上，而我國(guó)的資本市場(chǎng)環(huán)境多以散戶為主，難以合力發(fā)揮作用，大多數(shù)上市公司獨(dú)立董事是由控股股東或職業(yè)經(jīng)理人團(tuán)隊(duì)提名。

在此情況下，很多獨(dú)董在董事會(huì)上的投票很難不受到大股東影響。

《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》筑強(qiáng)獨(dú)董履職根基

2022年1月5日，《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》正式發(fā)布。在促進(jìn)獨(dú)董敬業(yè)履職方面進(jìn)一步明確了權(quán)責(zé)邊界。

總體來(lái)看，獨(dú)董規(guī)則主要出現(xiàn)了3個(gè)方面的修訂內(nèi)容。

第一，對(duì)原有內(nèi)容進(jìn)行了統(tǒng)一編排改寫(xiě)，規(guī)則的使用性被增強(qiáng)。在原先《獨(dú)董指導(dǎo)意見(jiàn)》的基礎(chǔ)上，增加了《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》中關(guān)于獨(dú)立董事的相關(guān)規(guī)定。

第二，修改了原先規(guī)則之間不一致的內(nèi)容。在此之前，《獨(dú)立董事指導(dǎo)意見(jiàn)》《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》《上市公司章程指引》等規(guī)章制度中均有關(guān)于獨(dú)立董事的政策規(guī)定，此次修訂保證了各法規(guī)之間的一致性。

例如《獨(dú)董指導(dǎo)意見(jiàn)》和《股東權(quán)益保護(hù)規(guī)定》規(guī)定了獨(dú)立董事在任期屆滿前不得無(wú)故被免職。此次獨(dú)董規(guī)則將相關(guān)條款統(tǒng)一為“獨(dú)立董事任期屆滿前，上市公司可以經(jīng)法定程序解除其職務(wù)”。

另外此前多項(xiàng)規(guī)則中，關(guān)于“聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等事項(xiàng)是否需經(jīng)獨(dú)立董事同意”的規(guī)則未統(tǒng)一明確，此次規(guī)則修改統(tǒng)一變更為了“重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論”。

第三，吸納了散落別處的規(guī)則內(nèi)容。

綜合來(lái)看，此次獨(dú)董規(guī)則修改讓各項(xiàng)細(xì)節(jié)條款更為規(guī)范化、專業(yè)化。而且關(guān)于獨(dú)董規(guī)則的更全面修改也已在日程之上。據(jù)公開(kāi)信息顯示，證監(jiān)會(huì)已組織專門(mén)力量對(duì)獨(dú)立董事制度進(jìn)行系統(tǒng)性研究，后續(xù)將在對(duì)《獨(dú)董規(guī)則》進(jìn)行全面修訂時(shí)，對(duì)更多相關(guān)意見(jiàn)給予充分考慮。

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