編者按：本文來(lái)自微信公眾號(hào)富途安逸（ID：futu-ie），創(chuàng)業(yè)邦經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載。

據(jù)第一財(cái)經(jīng)消息，美國(guó)商務(wù)部9月18日發(fā)表聲明，從9月20日起將執(zhí)行WeChat和Tik Tok的禁令，兩家公司也分別進(jìn)行了的回應(yīng)。但隨后，針對(duì)WeChat的禁令被美國(guó)一名法官宣布擱置。

本次禁令源于8月6日特朗普頒布的行政命令，消息一出，就引起了市場(chǎng)的一陣討論，在特朗普簽署的多道總統(tǒng)命令中，這一次是為數(shù)不多的指名道姓針對(duì)外國(guó)公司。

行政命令到底是怎樣的存在？已經(jīng)在美上市，或即將赴美上市的中概股公司應(yīng)對(duì)這樣的環(huán)境變化需要注意什么？本期「富途安逸專家分享」欄目，邀請(qǐng)到了嘉源律師事務(wù)所合伙人蘇敦淵，與大家一同探討。

本期分享嘉賓：

蘇敦淵，嘉源律師事務(wù)所合伙人

本期分享要點(diǎn)：

Q1：行政命令是什么性質(zhì)的文件？具有怎樣的效力？

Q2：這一次事件將對(duì)兩家企業(yè)造成哪些影響？

Q3：本次“針對(duì)性”的命令，可能出于哪些原因？

Q4：在這樣的市場(chǎng)環(huán)境下，我們看到有企業(yè)回港二次上市，也有企業(yè)遞交美股招股書(shū)，如何看待？

Q5：如果企業(yè)打算美股上市，現(xiàn)階段是否有哪些額外注意的事項(xiàng)？

Q1：行政命令是什么性質(zhì)的文件？具有怎樣的效力？

蘇敦淵：美國(guó)總統(tǒng)行政命令（Executive Order（E.O.））是美國(guó)總統(tǒng)作為美國(guó)聯(lián)邦政府最高行政首長(zhǎng)，對(duì)聯(lián)邦政府及州政府所屬各機(jī)構(gòu)發(fā)布的具有約束力的行政指示。但當(dāng)美國(guó)總統(tǒng)認(rèn)為某一項(xiàng)總統(tǒng)行政命令不再符合其執(zhí)政政策或執(zhí)政理念時(shí)，可以修改或撤銷該行政命令。

在美國(guó)“三權(quán)分立”的體制中，美國(guó)總統(tǒng)行政命令體現(xiàn)的是行政權(quán)，同時(shí)也會(huì)受到司法權(quán)、立法權(quán)的制衡，比如針對(duì)WeChat的禁令已經(jīng)被加州法官宣布擱置，具體來(lái)說(shuō)：

美國(guó)法院作為司法權(quán)的行使機(jī)構(gòu)，可以對(duì)美國(guó)總統(tǒng)行政命令實(shí)施違憲違法司法審查。例如1952年揚(yáng)斯敦鋼鐵公司訴索耶案，法院推翻了杜魯門(mén)總統(tǒng)的行政命令，1996年賴希案，法院推翻了克林頓總統(tǒng)的行政命令，這些案例都說(shuō)明：美國(guó)總統(tǒng)行政命令可被美國(guó)法院撤銷。

美國(guó)國(guó)會(huì)作為立法權(quán)的行使機(jī)構(gòu)，可以通過(guò)行使立法權(quán)推翻美國(guó)總統(tǒng)行政命令。比如：

• 通過(guò)與美國(guó)總統(tǒng)行政命令相抵觸的立法，或者直接修改美國(guó)總統(tǒng)行政命令所涉及的法律，讓美國(guó)總統(tǒng)行政命令因與修改后的法律直接沖突而無(wú)效；

• 拒絕批準(zhǔn)實(shí)施美國(guó)總統(tǒng)行政命令的撥款，可以讓美國(guó)總統(tǒng)行政命令因缺錢(qián)而無(wú)法實(shí)施，間接推翻美國(guó)總統(tǒng)行政命令。

Q2：這一次事件將對(duì)兩家企業(yè)造成哪些影響？

蘇敦淵：個(gè)人認(rèn)為，目前字節(jié)跳動(dòng)及騰訊的主要業(yè)務(wù)在中國(guó)境內(nèi)，并且主要利潤(rùn)也來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)，因此本次事件對(duì)兩家企業(yè)目前的經(jīng)營(yíng)、業(yè)務(wù)收入及利潤(rùn)均不會(huì)帶來(lái)大的影響。

對(duì)于字節(jié)跳動(dòng)而言，根據(jù)“商業(yè)數(shù)據(jù)派”文章報(bào)道，從現(xiàn)有營(yíng)收來(lái)看，Tik Tok營(yíng)收約是字節(jié)跳動(dòng)短視頻領(lǐng)域收入的10%，這個(gè)占比并不大。

對(duì)于騰訊而言，根據(jù)“財(cái)新網(wǎng)”文章報(bào)道，騰訊首席戰(zhàn)略官James Mitchell在回答分析師相關(guān)問(wèn)題時(shí)表示，美國(guó)市場(chǎng)占騰訊全球收入的比例不到2%，美國(guó)市場(chǎng)貢獻(xiàn)的廣告收入占比不到1%。

雖然在經(jīng)營(yíng)上看沒(méi)有受到實(shí)質(zhì)性的影響，但從國(guó)際化發(fā)展角度，兩家企業(yè)有一定的受挫。

國(guó)際化發(fā)展一直是字節(jié)跳動(dòng)矢志不移的追求，早在2015年，字節(jié)跳動(dòng)就開(kāi)始了國(guó)際化布局，開(kāi)發(fā)了今日頭條海外版Topbuzz，登陸北美市場(chǎng)后又?jǐn)U展到巴西和日本市場(chǎng)。微信在2012年開(kāi)始國(guó)際化，先后進(jìn)入印度和東南亞市場(chǎng)，截至2018年末，微信跨境支付已經(jīng)接入49個(gè)國(guó)家和地區(qū)，支持16個(gè)幣種直接交易。

隨著境內(nèi)人口流量紅利的逐漸消失，許多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都要到海外尋找新大陸，突破本土天花板，國(guó)際化發(fā)展是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)未來(lái)的戰(zhàn)略制高點(diǎn)。從長(zhǎng)期來(lái)看，本次行政命令帶來(lái)的負(fù)面效應(yīng)和不確定性，將會(huì)影響字節(jié)跳動(dòng)及騰訊的國(guó)際化布局，對(duì)其未來(lái)更進(jìn)一步發(fā)展帶來(lái)影響。

Q3：本次“針對(duì)性”的命令，可能出于哪些原因？

蘇敦淵：從政治角度上看，美國(guó)總統(tǒng)大選來(lái)臨，縱觀最近幾次美國(guó)總統(tǒng)大選，中國(guó)越來(lái)越成為美國(guó)總統(tǒng)候選人拉選票的話題，候選人意圖通過(guò)展現(xiàn)對(duì)中國(guó)的強(qiáng)硬，來(lái)博取美國(guó)部分選民的選票。在這樣的背景下，候選人更愿意選擇在這個(gè)時(shí)機(jī)頒布對(duì)兩家企業(yè)的針對(duì)性命令。

從企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的角度，字節(jié)跳動(dòng)及騰訊在美國(guó)的發(fā)展，特別是字節(jié)跳動(dòng)旗下Tik Tok在美國(guó)的發(fā)展非常迅猛，已影響到其在美國(guó)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的利益。

根據(jù)“騰訊網(wǎng)”文章報(bào)道，2020年6月，TikTok是全世界被下載最多的非游戲類App。2020年第一、二季度，TikTok在美國(guó)的下載量遠(yuǎn)超F(xiàn)acebook、Instagram、YouTube。截至2020年7月，TikTok全球的月活躍用戶達(dá)到6.89億，截至2020年8月，TikTok在全球的總下載量已突破20億次。

在相關(guān)企業(yè)的游說(shuō)下，美國(guó)政府從保護(hù)國(guó)內(nèi)企業(yè)利益角度出發(fā)，實(shí)施對(duì)兩家企業(yè)的針對(duì)性壓制。

Q4：在這樣的市場(chǎng)環(huán)境下，我們看到有企業(yè)回港二次上市，也有企業(yè)遞交美股招股書(shū)，如何看待？

蘇敦淵：在中美關(guān)系冷卻的背景下，美國(guó)政府收緊了其資本市場(chǎng)對(duì)中概股上市的支持政策，中概股企業(yè)在美國(guó)的上市環(huán)境趨嚴(yán)，為避免相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)以及未來(lái)不確定性，我們看到不少企業(yè)選擇回港二次上市。

但同時(shí)美國(guó)資本市場(chǎng)也是相對(duì)成熟、法治化的市場(chǎng)，只要符合其游戲規(guī)則，中概股企業(yè)還是可以在美國(guó)上市，相較以往，其可能需要更加注重財(cái)務(wù)的規(guī)范性及監(jiān)管的合規(guī)性，可能需要付出更多的合規(guī)成本，比起企業(yè)上市所帶來(lái)的財(cái)富效應(yīng)，這些合規(guī)成本如果企業(yè)評(píng)估可以承擔(dān)，依舊會(huì)選擇赴美上市。

本次事件，企業(yè)將會(huì)考慮自身業(yè)務(wù)與對(duì)美國(guó)國(guó)家安全之間的影響，對(duì)美國(guó)國(guó)家安全不太會(huì)構(gòu)成威脅的中概股企業(yè)，可能會(huì)繼續(xù)執(zhí)行美股上市的決策。但企業(yè)若對(duì)美國(guó)國(guó)家安全存在一定敏感性，可能會(huì)調(diào)整美股上市決策，轉(zhuǎn)而選擇在中國(guó)境內(nèi)或在中國(guó)香港上市。

Q5：如果企業(yè)打算美股上市，現(xiàn)階段是否有哪些額外注意的事項(xiàng)？

蘇敦淵：對(duì)于在美國(guó)境內(nèi)有業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的中概股企業(yè)，特別是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，可以盡量采取本地化經(jīng)營(yíng)策略，包括在運(yùn)營(yíng)主體、人員、管理、信息存儲(chǔ)、信息安全、業(yè)務(wù)模塊等都實(shí)施本地化，避免美國(guó)政府以國(guó)家安全等借口對(duì)企業(yè)實(shí)施壓制。

其次，更加注重財(cái)務(wù)的規(guī)范性及監(jiān)管的合規(guī)性，以便能在不斷趨嚴(yán)的監(jiān)管環(huán)境中持續(xù)符合監(jiān)管要求，不落人口實(shí)。

最后，要更加注重美國(guó)公眾輿論及公關(guān)處理，積極營(yíng)造對(duì)企業(yè)上市有利的美國(guó)公眾輿論氛圍，出現(xiàn)不利于企業(yè)上市的事件時(shí)，積極做好強(qiáng)有力的公關(guān)處理。

作者簡(jiǎn)介：

蘇敦淵，嘉源律師事務(wù)所合伙人，專注于證券、并購(gòu)、投資業(yè)務(wù)，為企業(yè)改制上市與上市再融資、外商直接投資與國(guó)際采購(gòu)、境外投資與并購(gòu)、私募股權(quán)投資與風(fēng)險(xiǎn)投資等業(yè)務(wù)提供專業(yè)的法律服務(wù)。在境內(nèi)外股票發(fā)行上市、收購(gòu)等領(lǐng)域積累了豐富的法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

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