隨著我國多層次資本市場的不斷推進(jìn)，中概股回歸現(xiàn)象愈發(fā)常見。
“A股市場整體比以往更為開放和包容。隨著科創(chuàng)板的推出、北交所的成立、創(chuàng)業(yè)板注冊(cè)制的改革，A股市場更為豐富，更具立體感，也給企業(yè)提供了更多選擇”，“港交所的不斷開放創(chuàng)新也促使更多的企業(yè)選擇香港市場”，談及近年來中國資本市場的變化，TI verse特邀專家田明子如此表示。
近年來A股多層次資本市場格局不斷深化，加之港交所也在加大開放力度，中國企業(yè)的IPO上市正在迎來更多的選擇機(jī)會(huì)。
同時(shí)對(duì)于各發(fā)展階段企業(yè)股權(quán)激勵(lì)合規(guī)難點(diǎn)，田明子認(rèn)為企業(yè)股權(quán)激勵(lì)應(yīng)在早期就理清權(quán)責(zé)條款，明確激勵(lì)方案以降低后期股權(quán)糾紛風(fēng)險(xiǎn)。A股股權(quán)激勵(lì)的監(jiān)管要求相對(duì)更嚴(yán)格，企業(yè)更應(yīng)重視股權(quán)激勵(lì)的合規(guī)建設(shè)。
對(duì)于A股、港股的IPO上市、監(jiān)管邏輯以及企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)合規(guī)等相關(guān)話題，老虎ESOP與TI verse特邀專家、競天公誠律師事務(wù)所合伙人田明子進(jìn)行了深度訪談。
田明子：競天公誠律師事務(wù)所合伙人，負(fù)責(zé)競天公誠若干資本市場項(xiàng)目，為A股上市公司、港美股上市公司、擬上市企業(yè)及早期創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供常年法律服務(wù)，服務(wù)客戶包括小米、知乎、愛奇藝等知名企業(yè)，累計(jì)服務(wù)客戶超百家。
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您如何評(píng)價(jià)近年來的A股市場？企業(yè)面對(duì)不同上市地應(yīng)如何選擇？
田明子：A股市場整體比以往更為開放包容。隨著科創(chuàng)板、北交所的成立、創(chuàng)業(yè)板注冊(cè)制的改革，A股市場更為豐富，更具立體感，也給企業(yè)提供了更多選擇。
對(duì)企業(yè)而言，在A股上市可以根據(jù)自身情況來選擇板塊。
首先是根據(jù)自身體量選擇合適的板塊。比如一些大型企業(yè)會(huì)優(yōu)先選擇主板、創(chuàng)業(yè)板，相對(duì)較小的企業(yè)更偏向于北交所、新三板。企業(yè)是存在分層的，需自主選擇適合自己的資本板塊。
第二，不同的板塊是有側(cè)重的?？苿?chuàng)板對(duì)企業(yè)的硬核科技屬性要求高，例如新能源、集成電路、醫(yī)藥行業(yè)等。北交所則偏向于專精特新的中小企業(yè)，也給了新三板中小企業(yè)上升的通道。
不同板塊各有側(cè)重，又相互補(bǔ)充。
從更大的境內(nèi)外上市角度來看，A股的審核比境外資本市場更嚴(yán)格。
不過對(duì)企業(yè)來說，選擇A股還是境外上市更多是市場層面的選擇。比如A股的投資人比較認(rèn)可什么樣的行業(yè)，香港市場又比較認(rèn)可什么樣的行業(yè)。直白來說就是看投資人的認(rèn)可度以及股票價(jià)值的預(yù)期表現(xiàn)。
這方面不同市場投資人的喜好是不同的，對(duì)科技企業(yè)來說境內(nèi)外投資人的認(rèn)可度差距不大。但一些傳統(tǒng)行業(yè)比如物業(yè)、汽車4S店、各類餐飲消費(fèi)品板塊，可能在港股市場會(huì)更受投資者認(rèn)可。
您如何評(píng)價(jià)近期港交所的變革，以及其對(duì)中國企業(yè)的意義？
田明子：港交所的不斷開放創(chuàng)新也促使更多的企業(yè)選擇香港市場。過往科技企業(yè)赴美上市的情況較為多見，不過近年來港交所不斷開放創(chuàng)新，這些政策不斷簡化中概股上市程序，促使更多的企業(yè)選擇香港市場。近期港交所不少美股上市公司陸續(xù)完成或啟動(dòng)了其在香港雙重上市或二次上市，比如新能源汽車和醫(yī)藥行業(yè)的公司，還有互聯(lián)網(wǎng)、新零售行業(yè)企業(yè)等。
而且境內(nèi)監(jiān)管層對(duì)企業(yè)赴港上市也保持著鼓勵(lì)的態(tài)度。例如《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》對(duì)掌握超過100萬用戶個(gè)人信息的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)運(yùn)營者出海上市的適用網(wǎng)絡(luò)安全審查的范圍就未將港交所覆蓋在內(nèi)。
另外不斷強(qiáng)化的紅籌結(jié)構(gòu)里的VIE架構(gòu)監(jiān)管也給以H股方式在香港上市帶來了更大的優(yōu)勢。
此前相較于紅籌架構(gòu)，H股上市是受內(nèi)地監(jiān)管的力度更大，H股上市是需要中國證監(jiān)會(huì)審批的，相當(dāng)于面對(duì)著中國證監(jiān)會(huì)與港交所的雙重審批。早期H股對(duì)資產(chǎn)、利潤等要求很高，所以早期主要是國資背景的公司才會(huì)選擇H股上市，之后H股門檻逐漸降低、流程逐漸簡化、全流通逐步實(shí)施，很多民企也紛紛選擇H股上市。
未來隨著證監(jiān)會(huì)新規(guī)的落地，H股上市只需要備案即可，這對(duì)企業(yè)的吸引力還是很強(qiáng)的。
另外相較于紅籌架構(gòu)，H股公司未來的回A之路也會(huì)更加便捷。H股公司與A股同樣是注冊(cè)在境內(nèi)的股份公司，而且在通過H股上市時(shí)已經(jīng)經(jīng)過證監(jiān)會(huì)與港交所的雙重審核，與A股的關(guān)系也更密切。
港美市場均推出了SPAC上市模式，您如何看待這種新上市模式？
田明子：SPAC是IPO上市非常重要的補(bǔ)充，是多元化的一個(gè)選擇。IPO上市是有硬性要求的，包括各種信息披露、審核都很嚴(yán)格。但是SPAC更大意義上像是一個(gè)并購。
但這并不代表SPAC就無法保證上市標(biāo)的質(zhì)量。SPAC模式在制度設(shè)計(jì)時(shí)也充分考慮了未來上市并購主體的質(zhì)量問題。
首先SPAC的發(fā)起人一般都是金融行業(yè)知名人士或機(jī)構(gòu)，有充分的信用背書，港交所甚至要求擁有證券持牌機(jī)構(gòu)的人士才可以發(fā)起SPAC。
第二，SPAC本身也是存在回購機(jī)制的。在并購實(shí)體資產(chǎn)時(shí)上市公司會(huì)召開股東會(huì)，初始股東若對(duì)資產(chǎn)質(zhì)量不滿，可以要求發(fā)起人回購股份并及時(shí)退出。
第三，不管是美股還是港股的SPAC，對(duì)標(biāo)的公司信息披露也是公開透明的。
所以SPAC整體上無論是從發(fā)起人的信用背書，還是后期的信披、回購機(jī)制，都具備保護(hù)投資人利益的屬性。
另外監(jiān)管層也會(huì)參與SPAC上市的必要審查，港股SPAC比美股SPAC的審核機(jī)制還要更嚴(yán)格一些。
您如何評(píng)價(jià)股權(quán)激勵(lì)對(duì)于企業(yè)的意義？
田明子：股權(quán)激勵(lì)的意義是毋庸置疑的，以前我們看到更多是科技企業(yè)做股權(quán)激勵(lì)，現(xiàn)在基本各個(gè)行業(yè)都在做股權(quán)激勵(lì)。
從公司的角度來講，企業(yè)創(chuàng)始人愿意給核心人員讓渡權(quán)益，給予核心員工以股份激勵(lì)，可以將員工更好的與公司綁定，激發(fā)員工的主人翁意識(shí)。
尤其是對(duì)于部分科技企業(yè)而言，投資人去評(píng)估企業(yè)資產(chǎn)時(shí)更多的是看中“人才資產(chǎn)”，無論是投資人還是創(chuàng)始人，都會(huì)想把核心人才留下來。這種情況下，及時(shí)的股權(quán)激勵(lì)會(huì)更深、更早的留下核心員工。并反向作用于公司的價(jià)值本身，利好公司的估值與融資。
當(dāng)然不同的行業(yè)對(duì)股權(quán)激勵(lì)的需求度不同，在實(shí)操過程中也會(huì)表現(xiàn)出不同的風(fēng)格。
從行業(yè)角度來看，科技企業(yè)對(duì)核心員工的依賴度比較高，可能在創(chuàng)始早期就開始實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，甚至在早期融資之時(shí)就為股權(quán)激勵(lì)預(yù)留好了足夠的股份。但是傳統(tǒng)行業(yè)相對(duì)來說對(duì)個(gè)別員工的依賴程度沒有那么高，股權(quán)激勵(lì)會(huì)稍晚一些。
從節(jié)奏方面來看，有些公司優(yōu)先在上市前進(jìn)行激勵(lì)，另外一部分企業(yè)又偏向于上市之后，這主要取決于企業(yè)創(chuàng)始人的個(gè)人風(fēng)格與經(jīng)營節(jié)奏。
不過從投資人的角度來看，會(huì)希望企業(yè)盡早實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。
首先提前進(jìn)行清晰的股權(quán)激勵(lì)，可以避免此后有較多的股權(quán)糾紛。第二，在投資人進(jìn)入之前盡量做好股權(quán)激勵(lì)，也就避免了股權(quán)激勵(lì)稀釋投資人股份的問題，對(duì)于企業(yè)的估值增加會(huì)更友好。
不同發(fā)展階段企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)，都有哪些容易留下合規(guī)后遺癥的點(diǎn)？
田明子：創(chuàng)業(yè)企業(yè)做股權(quán)激勵(lì)時(shí)尤其是早期創(chuàng)業(yè)企業(yè)，可能會(huì)存在口頭激勵(lì)、未能將股權(quán)激勵(lì)以文件形式推出、權(quán)責(zé)關(guān)系不明確的問題，這些問題到后期可能就會(huì)演變出股權(quán)爭議。
所以企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)從起始之時(shí)就應(yīng)該規(guī)范化，做出清晰的約定，例如究竟是期權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)還是限制性股票，歸屬期、業(yè)績考核、稅務(wù)估算等方面，最好簽訂正式的書面協(xié)議，以免后期產(chǎn)生爭議。否則由此產(chǎn)生的股權(quán)糾紛甚至可能會(huì)影響公司后期的融資、估值。
待企業(yè)上市之時(shí)，股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，股權(quán)激勵(lì)糾紛、相關(guān)的訴訟仲裁都會(huì)成為影響上市的合規(guī)后遺癥。
當(dāng)然如果企業(yè)采用紅籌架構(gòu)赴境外上市，上市后的外管7號(hào)文（外管7號(hào)文全稱為《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃外匯管理有關(guān)問題的通知》）登記也是需要注意的點(diǎn)，H股架構(gòu)還要面臨可否跨市行權(quán)的問題。
不同類型的企業(yè)未來面向的資本市場不一樣，可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)雖有差異，但是整體上來說是共通的。最關(guān)鍵的點(diǎn)在于發(fā)展早期盡量將股權(quán)激勵(lì)清晰化。
A股企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)應(yīng)著重注意哪些重點(diǎn)合規(guī)要點(diǎn)？
田明子：A股的股權(quán)激勵(lì)是有章可循的，而且有比較固定的標(biāo)準(zhǔn)。
對(duì)于擬IPO或之前階段的企業(yè)來說，除常規(guī)的股權(quán)糾紛問題之外，注意不要因股權(quán)激勵(lì)導(dǎo)致企業(yè)個(gè)人股東超200人。如果直接間接股東人數(shù)超200人，會(huì)觸發(fā)非上市公眾公司的審核，需要核實(shí)股權(quán)情況并受到證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管。
而且現(xiàn)實(shí)中有很多方法可以應(yīng)對(duì)200人的上限要求，例如成立有限合伙企業(yè)、私募基金作為員工持股平臺(tái)，也可規(guī)避股權(quán)激勵(lì)的人員限制。不過上市之前給很多人做激勵(lì)的情況并不多見，一般企業(yè)早中期時(shí)，不會(huì)給太多人做大規(guī)模的激勵(lì)，因?yàn)槠髽I(yè)本身也不愿意將股權(quán)過于分散。
當(dāng)然以上并不是說企業(yè)股權(quán)激勵(lì)要限制人數(shù)，只要是基于員工激勵(lì)目的，都是符合監(jiān)管原則的。這一點(diǎn)并不僅局限于IPO階段，對(duì)上市公司而言也是如此。
很多公司在員工激勵(lì)之外，還會(huì)對(duì)公司外部的顧問進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，但外部激勵(lì)還是需要慎重，最好將外部激勵(lì)與員工激勵(lì)分開來做。
對(duì)于已A股上市的公司來說，實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的合規(guī)要點(diǎn)就更為明晰了，遵守好《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》以及各交易所的指南，按照要求范圍設(shè)定激勵(lì)方案的規(guī)模、授予價(jià)、激勵(lì)對(duì)象即可。
紅籌架構(gòu)下股權(quán)激勵(lì)是否有值得注意的重點(diǎn)合規(guī)問題？
田明子：主要有稅、外匯登記方面的考慮。與之相近的H股也要關(guān)注下證監(jiān)會(huì)新規(guī)的影響。
紅籌架構(gòu)企業(yè)由于是境外上市，境內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)其股權(quán)激勵(lì)的監(jiān)管較少，主要的監(jiān)管要點(diǎn)還是在于外匯與稅務(wù)方面。
根據(jù)外匯管理規(guī)定，境內(nèi)居民以融資為目的在海外設(shè)立特殊目的公司進(jìn)行返程投資，需要按照外管37號(hào)文（外管37號(hào)文全稱為《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資 外匯管理有關(guān)問題的通知》）進(jìn)行外匯登記，37號(hào)文同樣為員工激勵(lì)的外匯登記開了口子。
但現(xiàn)實(shí)中上市前員工激勵(lì)37號(hào)文登記往往不易辦理。僅從外匯登記角度，我們更建議企業(yè)在赴海外上市后之后再為股權(quán)激勵(lì)進(jìn)行外管7號(hào)文備案，為此可以考慮在上市后設(shè)立新的股權(quán)激勵(lì)方案以取代上市前方案，或者回購紅籌架構(gòu)搭建前的股權(quán)激勵(lì)，以此來完成合規(guī)外匯備案。海外上市前員工激勵(lì)也可區(qū)分股權(quán)還是期權(quán)，設(shè)立海外信托等方式，實(shí)現(xiàn)授予及合規(guī)處理。
另外是稅務(wù)方面的問題，目前針對(duì)中概股的股權(quán)激勵(lì)稅務(wù)政策也很清晰，繳稅的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)都會(huì)受到稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)管。企業(yè)應(yīng)該盡早籌劃好稅務(wù)事宜。
中概股回歸背景下，股權(quán)激勵(lì)平移的注意點(diǎn)有哪些？
田明子：看回歸到哪里。如果是美股和港股紅籌架構(gòu)的平移，由于上市主體本身注冊(cè)在海外，其處理方式基本無太大變化。
如果是拆除架構(gòu)回歸A股，或會(huì)涉及對(duì)員工身份的核查、涉稅、是否需要出資、股份支付等問題，需要個(gè)案進(jìn)行討論。
在A股的框架之下，私有化了且拆除紅籌架構(gòu)的企業(yè)就相當(dāng)于是普通的非上市公司，會(huì)以IPO標(biāo)準(zhǔn)對(duì)企業(yè)的過往進(jìn)行核查，因?yàn)榧t籌企業(yè)的股權(quán)激勵(lì)都是在海外市場做的，這方面的核查還相對(duì)較為復(fù)雜，除了對(duì)涉及稅務(wù)、股份支付、員工支付方面進(jìn)行核查之外，可能還會(huì)與境外律師進(jìn)行溝通核查。
企業(yè)在融資、股權(quán)激勵(lì)的同時(shí)，應(yīng)如何保護(hù)創(chuàng)始人控制權(quán)？
田明子：對(duì)于股權(quán)激勵(lì)與公司股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定的關(guān)系上，企業(yè)在股權(quán)激勵(lì)實(shí)施過程中應(yīng)盡量明確股權(quán)激勵(lì)權(quán)責(zé)條款，盡量避免為未來留下糾紛隱患。
當(dāng)然細(xì)節(jié)方面還要通過幾個(gè)方面進(jìn)行把握。
第一，如果是直接持股的激勵(lì)方式，企業(yè)可以盡量采用期權(quán)的方式進(jìn)行激勵(lì)，如果員工就職期間發(fā)生問題，未行權(quán)期權(quán)由于未進(jìn)行工商登記更方便取消及進(jìn)一步處理。
第二，即將面臨上市的企業(yè)，創(chuàng)始人可以采取一致行動(dòng)協(xié)議，或者采用控制員工持股平臺(tái)方式進(jìn)行間接持股激勵(lì)，以此讓創(chuàng)始人不因股權(quán)激勵(lì)稀釋控制權(quán)。
第三，創(chuàng)始人通過在董事會(huì)獲得半數(shù)以上的表決權(quán)，也可以在很多事件上做出決定性的影響。
除此之外，如果因?yàn)楣蓹?quán)激勵(lì)以及其他各種因素導(dǎo)致創(chuàng)始人的股份被嚴(yán)重稀釋，創(chuàng)始人還可以嘗試使用同股不同權(quán)的方式來強(qiáng)化控制權(quán)。當(dāng)然這方面會(huì)受到交易所的監(jiān)管限制，并不一定適合所有企業(yè)。
另外很重要的一點(diǎn)，創(chuàng)始人的控制權(quán)并不只表現(xiàn)在股權(quán)層面，一定程度來說管理方面的控制可能更重要。如果企業(yè)的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、運(yùn)營負(fù)責(zé)人都是創(chuàng)始人自己委派的，也等同于創(chuàng)始人握住了公司業(yè)務(wù)發(fā)展的命脈，同樣可以一定程度的鞏固創(chuàng)始人的控制權(quán)。
