編者按：本文來自子彈財(cái)經(jīng)，創(chuàng)業(yè)邦經(jīng)授權(quán)發(fā)布，封面圖來自攝圖網(wǎng)。

作者 | 行者 編輯 | 蛋總

11月12日，康美藥業(yè)虛假陳述案一審宣判，因?yàn)槠湄?cái)報(bào)的造假引發(fā)了眾多投資者的大量虧損，最終有關(guān)責(zé)任人被判賠償投資者24.59億元，而且康美藥業(yè)的董事長、法人以及中間經(jīng)辦人員等都分別受到了刑事處罰。

這本來是一件大快人心的事情，畢竟中國股市很少出現(xiàn)這種因造假集體懲罰，而且相關(guān)責(zé)任人受到刑事追究的例子。之前很多疑似的案件都是“罰酒三杯”，不痛不癢了之。

然而，在最終判決中有一個(gè)責(zé)任追究的部分，誰都沒想到這引發(fā)了A股市場的“大地震”。

關(guān)鍵是，在這份判罰中康美藥業(yè)的獨(dú)立董事也承擔(dān)了連帶清償責(zé)任，比如江鎮(zhèn)平、李定安、張弘承擔(dān)24.59億元損失10%范圍內(nèi)的連帶清償責(zé)任，理論上這三個(gè)人要賠償?shù)纳舷奘?.46億元，而另外兩名獨(dú)立董事郭崇慧和張平要承擔(dān)24.59億損失5%范圍內(nèi)的連帶清償責(zé)任，理論上賠償?shù)纳舷奘?.23億元。

這個(gè)判決徹底揭開了中國股市的一個(gè)亂象，那就是“獨(dú)立董事不獨(dú)立，基本上等于橡皮圖章”。而這件事情引發(fā)的影響，從WIND數(shù)據(jù)上看，短短一周就有三十余家A股公司的獨(dú)立董事辭職。

市場上已經(jīng)流傳出“看這份名單就決定不投資哪家股票”的梗。

人們不禁要問，這種情況的背后，中國的獨(dú)立董事究竟怎么了？

1、獨(dú)董制度設(shè)立的初衷

實(shí)際上，這已經(jīng)不是中國獨(dú)董設(shè)立后第一批的離職潮。

早在2001年，鄭州百文股份有限公司的弄虛作假事件披露后（即“鄭百文事件”），9月27日證監(jiān)會作出決定：對鄭百文董事長李福乾、副董事長盧一德分別處以30萬元和20萬元罰款；對包括獨(dú)立董事陸家豪在內(nèi)的10名董事處以10萬元罰款。

這一處罰，在中國證券市場引起極大震動，在陸家豪被人們稱為“花瓶”董事的同時(shí)，該事件也給許多獨(dú)立董事敲響了警鐘，并直接導(dǎo)致2002年許多獨(dú)立董事紛紛辭職。

但其實(shí)，獨(dú)立董事在中國完全是一個(gè)舶來品。

有據(jù)可查的第一個(gè)獨(dú)立董事，是1993年赴香港上市的青島啤酒。當(dāng)時(shí)為了發(fā)行H股，按照香港證券市場的有關(guān)規(guī)定設(shè)立了兩名獨(dú)立董事，從而成為第一家引進(jìn)獨(dú)立董事的境內(nèi)公司。

在香港回歸的1997年，中國證監(jiān)會發(fā)布《上市公司章程指引》，其中指出“公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事”的條文。但因?yàn)椴皇菑?qiáng)制規(guī)范，當(dāng)時(shí)在國內(nèi)推廣的力度并不高，上市公司也沒將這件事情看作非常重要的條件去落實(shí)。

兩年后，出于對中國證券市場規(guī)范化發(fā)展的考慮，國家經(jīng)貿(mào)委和中國證監(jiān)會聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》，要求在境外上市公司必須設(shè)立獨(dú)立董事。

這引發(fā)了中國出海上市企業(yè)獨(dú)立董事任命的大爆發(fā)。

進(jìn)入新世紀(jì)的頭一年，國家經(jīng)貿(mào)委提出今后在大型公司制企業(yè)中應(yīng)逐步建立獨(dú)立董事制度。同年，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)《國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范（試行）》，正式提出“董事會中可以設(shè)立非公司股東且不在公司內(nèi)部任職的獨(dú)立董事”。

因?yàn)橐鋵?shí)國務(wù)院的相應(yīng)規(guī)范，2001年中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著我國上市公司獨(dú)立董事制度的正式實(shí)施，該文件要求2003年6月30日前各上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括三分之一的獨(dú)立董事。

從此以后，獨(dú)立董事正式成為A股市場不可或缺的一個(gè)組成因素。

當(dāng)時(shí)設(shè)計(jì)獨(dú)立董事制度的初衷，在于聘請與大股東和管理層沒有利害關(guān)系的外部董事進(jìn)入公司董事會，形成權(quán)力制衡與監(jiān)督，從而制約“一股獨(dú)大”和管理層內(nèi)部控制的情形。

因?yàn)榕c國外股市不同的是，中國A股市場大量存在的國有企業(yè)或者民營企業(yè)，絕大多數(shù)都是由“一股獨(dú)大”的大股東在操盤。為了防止大股東操作股價(jià)，損害公司和股民的利益，引入獨(dú)立董事制度，在當(dāng)時(shí)看是十分必要的。

而為了讓與企業(yè)沒有相關(guān)利益的人進(jìn)入獨(dú)立董事的候選人名單，各上市公司董事會也是頗費(fèi)心思，現(xiàn)在逐漸將獨(dú)立董事人選聚焦在了大學(xué)教授、會計(jì)師、律師等人的身上。

當(dāng)前從A股獨(dú)立董事的職業(yè)背景來看，簡歷中含有“教授”關(guān)鍵字的占比46.3%，含有“會計(jì)”和“審計(jì)”關(guān)鍵字的占比46.5%，含有“律師”關(guān)鍵字的占比17%。

這次康美藥業(yè)被判負(fù)連帶責(zé)任的五位獨(dú)董中，就有四位為大學(xué)教授，一位為會計(jì)師事務(wù)所的副主任會計(jì)師，就是一個(gè)典型的例子。

2、“花瓶”是怎么產(chǎn)生的？

事實(shí)上，當(dāng)專業(yè)人士進(jìn)入公司擔(dān)任獨(dú)立董事，真正有實(shí)力和膽量在董事會對戰(zhàn)略決議投票時(shí)敢反對大股東的還是少數(shù)，絕大多數(shù)獨(dú)立董事最終都淪為了“花瓶”和“橡膠印章”。

“獨(dú)董的心里很矛盾，盡管自己積極行使獨(dú)董職權(quán)，但如果在董事會投了反對票，在公司那頭恐怕就交待不過去?！眹鴥?nèi)一家知名會計(jì)師事務(wù)所主任會計(jì)師陳冉霖對「子彈財(cái)經(jīng)」表示，他們曾經(jīng)在私下里與A股103位獨(dú)立董事做過溝通和交流，基本上對獨(dú)立董事的情況很了解。

在他看來，中國市場的獨(dú)立董事制度先天不足。“因?yàn)閲夂苌儆幸患疑鲜泄居谐^半數(shù)股權(quán)的控股股東存在，一般都是相對控股，在這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)之下，獨(dú)立董事就有著自己非常獨(dú)立的地位和可以保證的問責(zé)權(quán)利?！?/p>

但中國不同，他認(rèn)為中國上市公司幾乎都有一家或幾家的控股股東，這些股東的意見輕易就能左右公司董事局的決策，“獨(dú)立董事即使反對又有什么用？”

因此，他曾在他溝通過的獨(dú)立董事中做過一個(gè)統(tǒng)計(jì)，“33.3%的獨(dú)立董事表示，在董事會表決時(shí)從未投過棄權(quán)票或反對票。而原因不外乎兩個(gè)，要么是大股東太強(qiáng)勢，獨(dú)董不愿意撕破臉，要么就是獨(dú)董覺得自己即使投了反對票也沒啥用?！?/p>

而從獨(dú)董履職投入的時(shí)間來看，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)確保有足夠的時(shí)間和精力有效履行職責(zé)，原則上最多在五家上市公司兼任獨(dú)立董事；獨(dú)立董事每年為所任職上市公司有效工作的時(shí)間原則上不少于十五個(gè)工作日。

“但從公開數(shù)據(jù)就能看出，在近萬名上市公司獨(dú)董中，仍有近三分之一的獨(dú)董擔(dān)任不止一家上市公司的獨(dú)董，約十分之一的獨(dú)董兼任三家及以上上市公司的獨(dú)董。另外，這些上市公司橫跨不同的行業(yè)，獨(dú)董不可能對每一個(gè)行業(yè)都有那么深的了解，所以股民對其履約能力產(chǎn)生懷疑是正常的?！标惾搅貙Α缸訌椮?cái)經(jīng)」表示。

據(jù)他了解，大概有30%-40%的獨(dú)立董事根本沒發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨(dú)立意見，“這些獨(dú)立董事還表示，自己并沒能享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨(dú)立意見、做出獨(dú)立判斷的信息。”

出現(xiàn)這一現(xiàn)象的背后，其實(shí)有著非常深刻的原因。

由于A股上市公司往往有一個(gè)或兩個(gè)大股東獨(dú)大的局面沒任何改變，就造成聘請獨(dú)董的董事會決議，也必然以大股東的意見為先。

根據(jù)中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定，獨(dú)立董事可由上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名產(chǎn)生。

然而，在陳冉霖接觸過的這100多位獨(dú)董中，幾乎全部獨(dú)董都是上市公司董事會提名產(chǎn)生，“差不多市場上有超過一半的獨(dú)立董事為第一大股東提名，而據(jù)我了解，由上市公司監(jiān)事會及其他持有公司已發(fā)行股份1%以上股東提名的獨(dú)立董事人選所占比例非常小?！?/p>

所以，從履職的角度以及出身來看，很多獨(dú)董在面對公司大股東時(shí)天然就“底氣不足”，而履職過程中如果反對次數(shù)太多，下一個(gè)任期很可能就會被替換掉，這也成為許多上市公司獨(dú)董的“心結(jié)”。

綜上所述，獨(dú)董成為“花瓶”和“橡皮圖章”，就是一個(gè)大概率出現(xiàn)的事情。

3、獨(dú)董路在何方？

「子彈財(cái)經(jīng)」從《2018德勤中國上市公司獨(dú)立董事調(diào)研報(bào)告》了解到，我國上市公司的獨(dú)董極少提反對意見，無反對意見的獨(dú)立董事占比42.5%，每年1-2次反對意見的獨(dú)董占比47.5%，該報(bào)告涵蓋了中國內(nèi)地和香港的上市公司。

而這個(gè)數(shù)據(jù)在陳冉霖看來，并不十分準(zhǔn)確。“實(shí)際上極少提反對意見的這個(gè)比例差不多，但每年1-2次反對意見的這個(gè)比例據(jù)我了解有點(diǎn)高。關(guān)鍵是，幾乎八成以上的獨(dú)董根本就沒想過行使證監(jiān)會賦予獨(dú)董的各種權(quán)利?！?/p>

根據(jù)中國證監(jiān)會行業(yè)規(guī)定，獨(dú)董擁有“向董事會提請召開臨時(shí)股東大會”、“提議召開董事會”、“獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)就上市公司進(jìn)行某些方面的審計(jì)或調(diào)查”、撤換會計(jì)師事務(wù)所、“在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)”等權(quán)力。

而這些原本設(shè)計(jì)用來監(jiān)管上市公司運(yùn)營狀態(tài)的第三方監(jiān)管權(quán)，A股上市公司的獨(dú)董根本就沒考慮過要正常實(shí)行，原因也是跟大股東“一家獨(dú)大”的現(xiàn)狀有關(guān)。

再加上獨(dú)董在各家上市公司所領(lǐng)到的薪酬也非常有限，一般年薪在10-30萬之間。對于上市公司來說，獨(dú)董要在每個(gè)重要的戰(zhàn)略之后，簽字表示代表股民意見。正因?yàn)樾剿桓?，以前如果出現(xiàn)問題，證監(jiān)會的處罰僅是不痛不癢的罰款，一般上市公司就會幫獨(dú)董承擔(dān)，這也成為獨(dú)董跟上市公司之間心照不宣的“默契”。

然而，康美藥業(yè)判決書中關(guān)于獨(dú)董責(zé)任的劃分，直接戳破了這層“窗戶紙”。這讓那些拿著低薪在董事會幾乎變成透明人的上市公司獨(dú)董來說，是一個(gè)莫大的風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)了。

這也是為什么這則判決公布之后，有超過三十余家A股上市企業(yè)的獨(dú)立董事宣布辭職。

當(dāng)然，這件事從另一個(gè)角度來說也是一件好事——因?yàn)閲覍Κ?dú)立董事的責(zé)任和權(quán)力劃分越鮮明，獨(dú)董在履職時(shí)考慮的問題就越多，為了保護(hù)自己的權(quán)利規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，很多時(shí)候他們就會逐漸向證監(jiān)會期望的樣子靠攏。

“趨吉避兇”是每個(gè)人都會做的選擇。

因此，在很大程度上，未來A股市場的獨(dú)董候選人，不再是企業(yè)一邀請就立馬答應(yīng)，很可能會經(jīng)歷一個(gè)比較詳細(xì)的調(diào)查，得出結(jié)論才能做出決策。而且加大對獨(dú)董責(zé)任和權(quán)利的區(qū)分，也會讓他們在履職的過程中發(fā)揮越來越重要的作用。

只有幫助股民規(guī)避掉公司發(fā)展中的風(fēng)險(xiǎn)，正常行使自己的權(quán)利，獨(dú)董才能真正規(guī)避掉自己的風(fēng)險(xiǎn)。

而到那個(gè)時(shí)候，相信A股市場很多企業(yè)的決策就會逐漸向科學(xué)的方向轉(zhuǎn)型。因?yàn)楸O(jiān)督權(quán)真正實(shí)現(xiàn)落實(shí)，企業(yè)董事會“一個(gè)聲音”的現(xiàn)狀就會被打破。這從長遠(yuǎn)看有利于一家公司的發(fā)展，更有利于中國股票市場的規(guī)范化。

因此，如今的獨(dú)董離職潮極有可能會為下一個(gè)“獨(dú)董黃金時(shí)代”拉開序幕。

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