編者按：本文來(lái)自微信公眾號(hào)富途安逸，作者晏文晟，創(chuàng)業(yè)邦經(jīng)授權(quán)轉(zhuǎn)載。

（本文根據(jù)嘉賓分享演講整理，經(jīng)由演講者審核）

本期分享嘉賓：晏文晟

嘉賓簡(jiǎn)介：恒泰信托 私人客戶 董事

本期分享內(nèi)容要點(diǎn)：

信托是什么？為什么成為大老板和名人的標(biāo)配？

設(shè)立信托的10+1個(gè)理由（附案例）

2018年底的離岸信托潮從何而起？

信托的基本結(jié)構(gòu)

一

信托是什么？

首先我們從最基本的內(nèi)容說(shuō)起，什么是信托？

信托本身不是法律實(shí)體，而是一種法律關(guān)系，起源于英美法系，現(xiàn)在常見(jiàn)的設(shè)立信托的地區(qū)有澤西、開(kāi)曼、香港、新加坡等地。有些人會(huì)把信托理解為金融產(chǎn)品，有收益回報(bào)，但就海外信托/離岸信托而言，它其實(shí)是一種法律架構(gòu)，并不直接衍生投資收益。從所有權(quán)的法律關(guān)系來(lái)看，基于衡平法（注：法院在判例法及成文法之外采用的一系列法律原則），資產(chǎn)由信托公司持有，但信托公司并不享有資產(chǎn)受益權(quán)，而是由受益人享有。

信托關(guān)系中主要有4種相關(guān)角色：委托人、受托人、受益人和保護(hù)人。

• 委托人：將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給信托的人；

• 受托人：持有該信托資產(chǎn)的人或機(jī)構(gòu)，例如恒泰信托；

• 受益人：將來(lái)有機(jī)會(huì)收到或享用信托資產(chǎn)的人，可以是個(gè)人，也可以是公司或慈善機(jī)構(gòu)；

• 保護(hù)人：監(jiān)督受托人，例如在受托人執(zhí)行某些事項(xiàng)之前，需要預(yù)先獲得其批準(zhǔn)。這是一個(gè)非必須的角色。

信托的四個(gè)相關(guān)角色中，“保護(hù)人”是委托人希望有人監(jiān)督信托公司，讓信托公司遵循契約管理信托資產(chǎn)才出現(xiàn)的角色?！氨Ｗo(hù)人”一般會(huì)在家族信托中出現(xiàn)，而員工股權(quán)激勵(lì)信托中，會(huì)設(shè)有advisory committee（咨詢委員會(huì)），二者作用上有很大相近之處。

那么，為什么很多企業(yè)在赴境外IPO時(shí)都會(huì)設(shè)立離岸信托？成立離岸信托的好處有哪些？

二

設(shè)立信托的10+1個(gè)理由

從大的層面來(lái)說(shuō)，設(shè)立信托的好處主要分為兩方面：

1、提升我們親人的生活；

2、提升世界上其他人的生活并使世界更為美好，例如慈善事業(yè)。

具體而言，這些理由中其實(shí)幫委托人規(guī)避了很多容易忽略的風(fēng)險(xiǎn)。

以第一條理由舉例。

無(wú)精神行為能力情況下的資產(chǎn)管理。

一般設(shè)立信托都是為了避免個(gè)人身故后的風(fēng)險(xiǎn)，而忽略了生前可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，也就是身體精神出現(xiàn)意外而喪失精神行為能力。

越來(lái)越多的高凈值客戶都在境外擁有金融資產(chǎn)或銀行賬戶，當(dāng)某個(gè)人年老身體健康出現(xiàn)一些問(wèn)題，會(huì)影響他的精神行為能力，無(wú)法對(duì)資產(chǎn)處置作出正常決策，并且此時(shí)下一代還無(wú)法繼承資產(chǎn)。若也沒(méi)有準(zhǔn)備持久授權(quán)書(shū)，一旦出現(xiàn)金融危機(jī)或急需動(dòng)用資產(chǎn)的特殊情況，就會(huì)面臨無(wú)人有權(quán)進(jìn)行處置的困境。在這種場(chǎng)景中，如果早先已設(shè)立了信托，在彼時(shí)就可以由信托公司根據(jù)信托契約及意愿書(shū)的約定及時(shí)調(diào)整投資角色從而能使資產(chǎn)得到合理管理及處置。

成立信托的第二條理由“資產(chǎn)保護(hù)”，也經(jīng)常在新聞中被提及。

此前曾有媒體爆出，賈躍亭在海外設(shè)立了不可撤銷信托，此處我們暫不論事件真假，僅就這個(gè)消息中提到“不可撤銷信托“來(lái)討論。信托設(shè)立后，轉(zhuǎn)移到信托內(nèi)的資產(chǎn)就不再屬于委托人，若信托結(jié)構(gòu)搭建合理，權(quán)力設(shè)置得當(dāng)，信托管理獨(dú)立，并且轉(zhuǎn)移資產(chǎn)入信托時(shí)無(wú)惡意避債動(dòng)機(jī)，當(dāng)委托人遇到債務(wù)問(wèn)題時(shí)，信托有可能能抵御債權(quán)人的的追索。這就是成立信托的資產(chǎn)保護(hù)功能。

梅艷芳遺產(chǎn)爭(zhēng)奪案，則是成立信托的第三條和第四條理由非常生動(dòng)的演繹。

限制分發(fā)給未成年及揮霍無(wú)度的受益人。

避免遺囑認(rèn)證過(guò)程及遺囑爭(zhēng)議。

2003年，梅艷芳因病去世。梅艷芳深知自己的母親覃金美有不善理財(cái)、揮霍無(wú)度的習(xí)慣，而且家中其他親人沒(méi)有理財(cái)?shù)哪芰?，所以在生前立下遺囑并設(shè)立家族信托。根據(jù)梅艷芳遺囑和信托協(xié)議的安排，她將一部分房產(chǎn)贈(zèng)與好友劉培基，預(yù)留了140萬(wàn)人民幣給外甥和侄女作為教育經(jīng)費(fèi)，剩余財(cái)產(chǎn)則委托匯豐國(guó)際信托有限公司管理，每月支付其母親7萬(wàn)港元作為生活費(fèi)直至母親去世。根據(jù)梅艷芳的安排，母親去世后，所有資產(chǎn)會(huì)扣除開(kāi)支捐給妙境佛學(xué)會(huì)。

但是，由于梅艷芳僅在離世一月前才匆忙制訂遺囑并設(shè)立信托，遺囑中約定其資產(chǎn)在其去世后轉(zhuǎn)入信托，后梅母獲知遺囑及信托安排后即向法院起訴挑戰(zhàn)該遺囑及信托安排有效性。假若信托早日設(shè)立并在生前就將轉(zhuǎn)入資產(chǎn)，則遺囑被挑戰(zhàn)的可能性會(huì)大大降低。

成立信托的理由第四點(diǎn)，就是避免遺囑認(rèn)證和遺囑爭(zhēng)議。國(guó)內(nèi)的資產(chǎn)通過(guò)遺囑繼承需要做公證，香港或其他境外地區(qū)則需要在法院走繼承程序。目前很多高凈值人士的資產(chǎn)是全球性的，可能在香港有銀行賬戶，并且賬戶由BVI公司持有，同時(shí)在新加坡有其他資產(chǎn)，在美國(guó)有房產(chǎn)。不同所在地的資產(chǎn)，其處置都需要遵循當(dāng)?shù)胤沙绦蛞约氨焕^承人所處居籍的繼承法律規(guī)定，整個(gè)繼承過(guò)程將是一個(gè)非常耗時(shí)耗力耗錢的工作。

另外，遺囑內(nèi)容公開(kāi)后，可能會(huì)引發(fā)爭(zhēng)議被繼承人挑戰(zhàn)，影響家族和諧。如果把資產(chǎn)裝進(jìn)信托，那么信托中的資產(chǎn)不會(huì)作為遺產(chǎn)，而是按照信托契約及生前約定的意愿書(shū)由受托人行使酌情權(quán)根據(jù)受益人利益做分配，避免了需要到不同地區(qū)的法院走當(dāng)?shù)刭Y產(chǎn)繼承程序的過(guò)程。另外因?yàn)樾磐械氖芤嫒嗽讷@得信托分配之前，并不知道能夠分配到多少資產(chǎn)，也不會(huì)知道其他受益人的獲得分配金額比例，因而可以避免潛在的糾紛。

在梅艷芳的案例中，由于設(shè)立信托的時(shí)間匆忙，計(jì)劃置入信托的資產(chǎn)包括現(xiàn)金、房產(chǎn)、股票等等并未在其生前轉(zhuǎn)入信托，梅艷芳信托設(shè)立不足一月后就匆匆離世，資產(chǎn)根據(jù)遺囑的形式轉(zhuǎn)入家族信托中。此后多年，梅艷芳母親多次向法院起訴，她認(rèn)為梅艷芳是在神志不清的情況下訂立了遺囑，希望法院判處遺囑無(wú)效，拉開(kāi)遺產(chǎn)爭(zhēng)奪戰(zhàn)。

信托的功能還包括稅務(wù)籌劃，以及多國(guó)身份情況下家庭財(cái)產(chǎn)規(guī)劃。

如果高凈值客戶或其子女擁有高課稅國(guó)家的身份，往往需要做相應(yīng)的稅務(wù)籌劃。例如美國(guó)有贈(zèng)與稅和遺產(chǎn)稅，根據(jù)美國(guó)法律，具有美國(guó)居籍的人離世后無(wú)論資產(chǎn)所處何地被繼承時(shí)都會(huì)產(chǎn)生高昂遺產(chǎn)稅，即使股權(quán)或房產(chǎn)在國(guó)內(nèi)，或者名下企業(yè)通過(guò)紅籌結(jié)構(gòu)在香港上市。例如很多上市生物醫(yī)藥公司的創(chuàng)始人都具有美國(guó)國(guó)籍，其公司股權(quán)在其去世時(shí)都會(huì)產(chǎn)生最高達(dá)40%的遺產(chǎn)稅，若他們?cè)诠旧鲜星霸O(shè)立信托持有股份則就可以做到有效的稅務(wù)籌劃，可以節(jié)約數(shù)千萬(wàn)甚至數(shù)億美元的遺產(chǎn)稅。

也有很多高凈值人士自己沒(méi)有美國(guó)身份，但是孩子有美國(guó)身份，這種情況下，孩子繼承非美國(guó)資產(chǎn)的時(shí)候，不需要繳納遺產(chǎn)稅，但是到了第二代傳給第三代時(shí)就有遺產(chǎn)稅以及生前贈(zèng)與稅，若第一代生前設(shè)立信托持有家庭資產(chǎn)，那么則可以很好的規(guī)避了未來(lái)原本可能產(chǎn)生的財(cái)富轉(zhuǎn)移稅。

此外很多中國(guó)人都喜歡去美國(guó)購(gòu)置房產(chǎn)，孰不知直接個(gè)人名義購(gòu)買存在巨大的潛在遺產(chǎn)稅隱患。如果設(shè)立一個(gè)信托或者設(shè)立非美國(guó)公司，以境外公司名義購(gòu)買美國(guó)房產(chǎn)，則可以有效規(guī)避遺產(chǎn)稅風(fēng)險(xiǎn)。

三

2018年底的離岸信托潮從何而起？

2018年之后，不少上市公司、擬上市公司的創(chuàng)始人以及高凈值人士做了信托安排，包括龍湖地產(chǎn)的創(chuàng)始人家族做了信托重組、孫宏斌做了美國(guó)信托持有其在融創(chuàng)中國(guó)的股份，周黑鴨也進(jìn)了創(chuàng)始人設(shè)立的信托。2018年年底興起的離岸信托潮，背后的主要推動(dòng)因素是中國(guó)個(gè)人所得稅改革。新個(gè)稅法于2019年1月1日全面實(shí)施。

在個(gè)人所得稅改革的條例及相關(guān)配套政策中，有兩條對(duì)高凈值人士的影響比較大。

第一，在個(gè)稅實(shí)施條例征求意見(jiàn)稿的第十六條中引入了“視同銷售“的概念。這條規(guī)定主要內(nèi)容是，如果個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)給另一方，會(huì)被視同交易，因而可能產(chǎn)生個(gè)人所得稅。

也就是意味著，如果創(chuàng)始人把自己的公司股權(quán)轉(zhuǎn)予信托公司，可能馬上就產(chǎn)生20%的個(gè)人所得稅。很多創(chuàng)始人原本也有做信托的需求，看到征求意見(jiàn)稿中有這樣一條影響比較大的條例，就立馬趕在生效之前把信托搭建起來(lái)了。

不過(guò)，這條規(guī)定最終在2018年12月份發(fā)布的正式稿中被剔除掉了。

第二，新個(gè)人所得稅中新增了反避稅規(guī)定。對(duì)于有以下情形之一的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方式進(jìn)行納稅調(diào)整，補(bǔ)征稅款并加收利息：

• 違反獨(dú)立交易原則

• 受控外國(guó)企業(yè)未分配利潤(rùn)（例如利潤(rùn)留存在BVI，開(kāi)曼公司）

• 不當(dāng)稅收利益

高凈值人士若作為中國(guó)稅務(wù)居民作為股東持有BVI、開(kāi)曼等海外控股公司作為投資平臺(tái)的做法，可能面臨反避稅條例的挑戰(zhàn)。

四

信托的基本結(jié)構(gòu)

信托層面會(huì)有四種相關(guān)角色（委托人、受托人、受益人和保護(hù)人）。信托一般會(huì)由信托公司作為股東設(shè)立BVI公司，再由BVI公司持有不同的資產(chǎn)，比如銀行賬戶、房產(chǎn)、公司股權(quán)等。

在實(shí)際操作中，信托公司可能會(huì)根據(jù)需要設(shè)立不同的SPV來(lái)持有不同的資產(chǎn)，因而有些架構(gòu)會(huì)比上圖更加復(fù)雜。

高凈值客戶在設(shè)立信托時(shí)需要注意的一點(diǎn)是：信托設(shè)立會(huì)涉及到家事法律，信托法律以及稅務(wù)等方方面面，因此一個(gè)好的信托架構(gòu)設(shè)計(jì)離不開(kāi)律師及稅務(wù)顧問(wèn)的專業(yè)協(xié)助。當(dāng)然信托設(shè)立是第一步，找一個(gè)專業(yè)值得信賴的信托公司管理好信托，與客戶一起打理也是信托長(zhǎng)續(xù)穩(wěn)定有效的關(guān)鍵。

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